El derecho de autor frente al derecho de acceso a la cultura: propuestas de flexibilización al régimen actual (página 6)

177 Juzgado Nac. Crim. de Inst. Nº37, 13/11/2009, "Potel, Horacio Rubén s/ infracción ley 11.723", Expte. Nº 57.627.

178 Los sitios de internet en cuestión son: http://www.jacquesderrida.com.ar/ y http://www.heideggeriana.com.ar/.

179 Pelaya, Lucía – Sanllorenti, Ana, artículo cit., pág.19.

180 Entiéndase "enlazar" como copiar-pegar links o enlaces para compartir entre usuarios, esto es, la transcripción de direcciones de la WWW que remiten a diversos contenidos propios o ajenos, dentro de la Red.

181 Para más información ver: Mizzoni, Alejandro; Cantarín, Daniel y Heidel, Evelin, Los esbirros del copyright contra la comunidad académica, EN: "Argentina Copyleft: la crisis del modelo de derecho de autor y las prácticas para democratizar la cultura", Buenos Aires, Ed. Fundación Vía Libre – Fundación Heinrich Böll Cono Sur, 2010, págs. 67 y sgtes.

182 CNCrim. y Correc., Sala VI, 29/04/2011, "www……..net y otros s/ procesamiento", Expte. Nº 41.181.

En cuanto al funcionamiento propio de dicho sitio, el fallo lo define como una "biblioteca de hipervínculos".

183 A modo informativo, la Web 2.0 se trata de una vertiente dentro de la WWW que se refiere exclusivamente a sitios web cuyas características posibilitan a los usuarios interactuar y colaborar en la creación conjunta de contenidos. Ej.: blogs; servicios de redes sociales; servicios de alojamiento de datos; entre otros.

184. Se sostiene que la trascendencia del debate público al que dará lugar el juicio y, dada la naturaleza del contenido sobre el que versa, podrá servir para la conformación futura de un leading case en Argentina sobre temas actualizados de Propiedad Intelectual en relación al uso de Internet.

185 En EE.UU. se aplica, conforme art.512 de la "Digital Millenium Copyright Act" (DMCA), un mecanismo de control extra-judicial, denominado "notice and take down". Se trata de un procedimiento de notificaciones por el cual se quita de Internet (take down), todo contenido denunciado como ilegal luego de recibida la notificación pertinente (notice), con el fin de que proceda la eximición de responsabilidad. Para un mejor análisis ver: Tomeo, Fernando., "Las redes sociales y su régimen de responsabilidad civil", en Revista La Ley, 14/05/2010, T. 2010-C, pág. 1025.

186 Conf. art.37, ley 11.723: "Habrá contrato de edición cuando el titular del derecho de propiedad sobre una obra intelectual, se obliga a entregarla a un editor y éste a reproducirla, difundirla, y venderla. Este contrato se aplica cualquiera sea la forma o sistema de reproducción o publicación".

187 INTI, "Ciencia abierta, un desafío regional", Revista Saber Cómo., Nº88, mayo 2010. Información disponible en la página oficial del INTI: http://www.inti.gob.ar/sabercomo/sc88/inti7.php – (consulta:

05/09/13). El artículo por su parte, acompaña como ejemplo guía el modelo brasileño y la propuesta de creación de un repositorio institucional de producción científica considerada como bien público.

188 Página oficial en: http://www.biblioteca.mincyt.gob.ar/ – (consulta: 05/09/13).

189 Navarrete, Lillian A., ob. cit., pág.193.

190 de Diego, José Luis, Editores y políticas editoriales en Argentina 1880-2000, Buenos Aires, Ed. Fondo de Cultura Económica, 2006, pág.209.

191 Emery, Miguel, Propiedad Intelectual: Ley 11.723. Comentada, anotada y concordada con los tratados internacionales, Buenos Aires, Ed. Astrea, 2005, pág.82.

192 Al respecto del seudónimo, resulta aplicable la ley nacional 18.248 del "Nombre de las personas", cuyo art.23 expresa: "Cuando el seudónimo hubiere adquirido notoriedad, goza de la tutela del nombre".

193 Jessen, Henry, Derechos Intelectuales, Santiago de Chile, Ed. Jurídica de Chile, 1970, pág.58.

194 Información disponible en la página oficial de la UNESCO, en: http://www.unesco.org/new/es/culture/themes/culture-and-development/unesco-and-indigenous-peoples- partnership-for-cultural-diversity/ – (consulta: 05/09/13).

195 Busaniche, Beatriz, La privatización del dominio público, EN: "Argentina Copyleft: la crisis del modelo de…" ob. cit., págs. 61-62.

196 White, Ben, "La función que desempeñan las bibliotecas para garantizar el acceso a los conocimientos", Revista de la OMPI, Nº 4, agosto 2012, págs. 17-18.

197 Hugenholtz, Bernt y otros, The Recasting of Copyright & Related Rights for the Knowledge Economy, Países Bajos, Universidad de Amsterdam, noviembre 2006, págs.159 y sgtes. El estudio fue encomendado por la Comisión Europea de Mercado Interno – Dirección General. Disponible texto en versión inglés: http://ec.europa.eu/internal_market/copyright/docs/studies/etd2005imd195recast_report_2006.pdf – (consulta: 05/09/13).

198 Caso de litigio, habrá que considerar lo que en materia de Derecho Internacional Privado se denomina "punto de conexión", es decir, el medio técnico del que se vale la norma para indicar el ordenamiento jurídico y/o jurisdicción del cual se va a desprender la solución para el caso concreto.

199 La creación, funciones y naturaleza de la Junta de Derechos de Autor está regulada en el art.66 de la ley de derechos de autor de Canadá. En el ámbito regional, uno de los países que presenta también la conformación de un órgano administrativo de contralor es por ejemplo la República Oriental del Uruguay, a través de su "Consejo de los Derecho de Autor", de acuerdo con arts.56 y sgtes. de su ley 9.739 de la "propiedad literaria y artística".

200 Texto original disponible en la página oficial de la Government Printing Office (Oficina de Imprenta del Gobierno), de los EE.UU.: http://www.gpo.gov/fdsys/pkg/PLAW-109publ9/pdf/PLAW-109publ9.pdf – (Consulta 05/09/13).

201 Conforme se desprende de un comunicado de la Copyright Office, disponible en la página oficial:

http://www.copyright.gov/orphan/ – (consulta 05/09/13).

202 Expte. H.R. 5889 – Cámara de Representantes. Texto original disponible en la página oficial de la Goverment Printing Office de los EE.UU.: http://www.gpo.gov/fdsys/pkg/BILLS- 110hr5889ih/pdf/BILLS-110hr5889ih.pdf – (consulta 05/09/13).

203 Ver: http://eurlex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:L:2006:236:0028:0030:ES:PDF – (consulta 05/09/13).

204 Disponible en: http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=COM:2010:0245:FIN:es:PDF – (consulta 05/09/13).

205 Disponible en: http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=COM:2011:0289:FIN:ES:PDF – (consulta 05/09/13).

206 Ver: http://eurlex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:L:2012:299:0005:0012:Es:PDF – (consulta 05/09/13).

207 A modo ilustrativo, se recuerda que el instrumento jurídico elegido para la aplicación de esta medida, al tratarse de una "directiva", tiene un alcance general (aplicación tanto a los Estados miembros como a los particulares), aunque requiere de transposición para ser obligatoria, es decir, es necesaria la incorporación al derecho interno de los países miembros, de acuerdo con principios que rigen al derecho comunitario derivado europeo. En el caso, el art.9 de la directiva fija como fecha límite el 29/10/2014, vencido el cual si el Estado no cumple o cumple en forma defectuosa, se otorgaría un "efecto directo" a la directiva, lo que otorga la facultad al particular para invocar la directiva pero sólo en forma vertical (particular – Estado).

208 Crews, Kenneth, estudio cit. Pág.27.

209 Morelli, María P., artículo cit., pág.3550.

210 Nº de expte.: 7819-D-2010; Trámite parlamentario: 161 (25/10/2010) – Cámara de Diputados de la Nación. Disponible en: http://www1.hcdn.gov.ar/proyxml/expediente.asp?fundamentos=si&numexp= 7819-D-2010 – (consulta: 05/09/13).

211 Ver Capítulo II, punto 7-8.

212 Disponible en: http://abgra.org.ar/documentos/pdf/Proyecto%20PI.pdf – (consulta: 05/09/13).

213 Las MTP son tratadas en el capítulo I, punto 7.

214 IFLA, Limitaciones y excepciones al derecho de autor y derechos afines en el entorno digital: Una perspectiva internacional de las bibliotecas, 2001. Disponible en: http://portal.unesco.org/culture/es/files/9065/10668353001IFLA_esp.pdf/IFLA%2Besp.pdf – (consulta:

05/09/13).

215 La necesidad de personal calificado también constituye un desafío para el caso de la excepción a incorporar del art.36 bis inc. (2) del servicio bibliotecario"online", ya que para su creación se requiere de la contratación de individuos capacitados en la materia lo cual supone gastos por parte de la institución, pero, a diferencia de lo que sucede con el caso de las MTP, la actividad de estos es claramente lícita.

216 Lessig, Lawrence, ob. cit., págs.196 y 299.

217 Sin hacer mención al proyecto de reforma de 1974 ya visto, el cual en su art.108, preveía una excepción por uso "estrictamente" personal, para el caso de reproducción de obras fotográficas.

218 Nº de expte.: 2995-D-2012; Trámite parlamentario: 046 (11/05/2012) – Cámara de Diputados de la Nación. Disponible en: http://www1.hcdn.gov.ar/proyxml/expediente.asp?fundamentos=si&numexp= 2995-D-2012 – (consulta: 05/09/13).

219 Sobre algunas consideraciones de la World Wide Web y su incidencia en el derecho de autor, ver Capítulo II, punto 4.

220 Nº de Expte.: S-1940/12; presentado en Mesa de Entrada: 25/06/2012 – enviado a Comisión de Justicia y Asuntos Penales: 02/07/2012 – Cámara de Senadores de la Nación. Disponible en: http://www.bea.org.ar/wp-content/uploads/2012/08/S-1940-12.pdf – (consulta: 05/09/13).

221 Ver capítulo II, punto 5.

222 Ver capítulo I, punto 9.

223 Ver Capítulo I, punto 5.

Bibliografía

Libros: Balado, Manuel y Regueiro, Antonio García, La Declaración Universal de los Derechos Humanos en su 50 aniversario (compilado), Barcelona, Ed. Bosh, 1998. Bidart Campos, Germán J., Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino, T° I-B, Buenos Aires, Ed. Ediar, 2001.

Borda, Guillermo A., Tratado de Derecho Civil – Derechos Reales, Tomo II, Buenos Aires, Ed. Abeledo Perrot, 1992.

Busaniche, Beatriz; Heidel, Evelin; Heinz, Federico y otros, Argentina Copyleft: la crisis del modelo de derecho de autor y las prácticas para democratizar la cultura, Buenos Aires, Ed. Fundación Vía Libre – Fundación Heinrich Böll Cono Sur, 2010. Disponible en: http://vialibre.org.ar/arcopy.pdf – (consulta: 05/09/2013).

Carrió, Genaro R., Notas sobre Derecho y Lenguaje, 3º edición, Buenos Aires, Ed. Abeledo-Perrot, 1986.

Castells, Manuel, La era de la información: economía, sociedad y cultura, Vol.1, La Sociedad Red, Madrid, 2a edición, Alianza Editorial, 2000.

de Diego, José Luis, Editores y políticas editoriales en Argentina 1880-2000, Buenos Aires, Ed. Fondo de Cultura Económica, 2006.

Emery, Miguel, Propiedad Intelectual: Ley 11.723. Comentada, anotada y concordada con los tratados internacionales, Buenos Aires, Ed. Astrea, 2005. Goldschmidt, Werner, Introducción Filosófica al Derecho – La Teoría Trialista del Mundo Jurídico y sus horizontes, Buenos Aires, Ed. Depalma, 6º edición, 1981. Goldstein, Mabel, Derecho de autor, Buenos Aires, Ed. La Rocca, 1995.

Jessen, Henry, Derechos Intelectuales, Santiago de Chile, Ed. Jurídica de Chile, 1970.

Kahn, J.S, "El concepto de cultura: textos fundamentales", Barcelona, Ed. Anagrama, 1972.

Kelsen, Hans, Teoría Pura del Derecho, Buenos Aires, Ed. Eudeba, 4a edición, 2010.

Lessig, Lawrence, Por una Cultura Libre. Cómo los grandes grupos de comunicación utilizan la tecnología y la ley para clausurar la cultura y controlar la creatividad, (traducción Córdoba, Antonio), Madrid, Ed. Traficante de Sueños, 2005. Disponible en:

http://biblioweb.sindominio.net/pensamiento/por_una_cultura_libre.pdf – (consulta:

05/09/2013).

Lipszyc, Delia, Derecho de autor y derechos conexos, Buenos Aires, Ed. Zavalía, 1993.

Marcuse, Herbert, El hombre unidimensional, Barcelona, Ed. Planeta Agostini, 1985.

Navarrete, Lillian A., Derecho de ¿autor? – el debate de hoy, La Habana, Ed. Ciencias Sociales, 2006. Disponible en: http://copysouth.org/imgs/derecho_de_autor_cuba.pdf – (consulta: 05/09/2013). Roubier, Paul, L"ordre juridique et la théorie des sources du droit, in : Le droit privé français au milieu du XXe siècle, Études offertes à G. Ripert, Montchrestein (Francia), Ed. L.G.D.J., 1950.

Stallman, Richard M., Software libre para una sociedad libre, (traducción principal: Rowan, Jaron; Paratcha, Diego y Trinidad, Laura), Madrid, Ed. Traficante de Sueños, 2004. Disponible en: http://gleducar.org.ar/images/0/03/Software_libre_para_una_sociedad_libre.pdf – (consulta: 05/09/2013).

Schwanitz, Dietrich, La Cultura – Todo lo que hay que saber, Buenos Aires, Ed. Taurus, 2003.

Stiglitz, Joseph E., Cómo hacer que funcione la globalización (Capítulo 4: patentes, beneficios y personas), Madrid, Ed. Taurus, 2006.

Zaffaroni, Eugenio R. y otros, Manual de Derecho penal, Parte General, Buenos Aires, Ed. Ediar, 2a edición, 2002.

Estudios, informes y estadísticas: Crews, Kenneth, Estudio sobre las limitaciones y excepciones al derecho de autor en beneficio de bibliotecas y archivos, OMPI, 2008, Ginebra. Disponible en: http://www.wipo.int/edocs/mdocs/copyright/es/sccr_17/sccr_17_2.pdf – (consulta:

05/09/2013).

Consumers International, Lista de vigilancia de la Propiedad Intelectual, 2010. Disponible en: http://a2knetwork.org/sites/default/files/IPWatchList-2010- SPAN.pdf – (consulta: 05/09/2013).

Consumers International, Lista de vigilancia de la Propiedad Intelectual, 2012. Disponible en: http://www.consumersinternational.org/media/965633/ipwatchlist- 2012-sp.pdf – (consulta: 05/09/2013).

Ficsor, Mihály, La gestión colectiva del derecho de autor y los derechos conexos en una triple encrucijada: ¿deberá seguir siendo voluntaria o podría "ampliarse" o establecerse con carácter obligatorio?, UNESCO-Boletín de Derecho de Autor, octubre, 2003. Disponible en: http://portal.unesco.org/culture/es/files/14935/10764948831Ficsor_esp.pdf/Ficsor% 2Besp.pdf – (consulta: 05/09/2013).

Fink, Carsten, La observancia de los derechos de propiedad intelectual desde una perspectiva económica, OMPI-Comité asesor sobre Observancia, 5° sesión, Ginebra, 4 de noviembre, 2009. Disponible en: http://www.wipo.int/edocs/mdocs/enforcement/es/wipo_ace_5/wipo_ace_5_6.pdf – (consulta: 05/09/2013).

Geiger, Christophe, El papel del Test de las tres etapas en la adaptación del derecho de autor a la sociedad de la información, UNESCO-Boletín de derecho de autor, enero-marzo de 2007. Disponible en: http://portal.unesco.org/culture/es/files/34481/11837319491test_trois_etapes_sp.pdf /test_trois%2Betapes_sp.pdf – (consulta: 05/09/2013).

Guibault, Lucie, Naturaleza y alcance de las limitaciones y excepciones al derecho de autor y los derechos conexos en relación con las misiones de interés general de la transmisión del conocimiento: sus perspectivas de adaptación al entorno digital, UNESCO-Boletín de derecho de autor, octubre-diciembre, 2003. Disponible en: http://www.unesco.org/new/fileadmin/MULTIMEDIA/HQ/CLT/CLT/pdf/Copyrigh t-eBulletin-Oct_2003_es.pdf – (consulta: 05/09/2013).

Hugenholtz, Bernt y otros, The Recasting of Copyright & Related Rights for the Knowledge Economy, Países Bajos, Universidad de Amsterdam, noviembre 2006. Disponible texto en su versión en inglés: http://ec.europa.eu/internal_market/copyright/docs/studies/etd2005imd195recast_re port_2006.pdf – (consulta: 05/09/2013).

IFLA, Limitaciones y excepciones al derecho de autor y derechos afines en el entorno digital: Una perspectiva internacional de las bibliotecas, 2001. Disponible en: http://portal.unesco.org/culture/es/files/9065/10668353001IFLA_esp.pdf/IFLA%2B esp.pdf – (consulta: 05/09/2013).

Joint Research Centre of the European Commission, Digital Music Consumption on the Internet: Evidence from Clickstream Data, Digital Economy Working Paper 2013/04. Disponible en: http://ftp.jrc.es/EURdoc/JRC79605.pdf – (consulta:

05/09/2013).

López, Fernando Zapata, Derecho de reproducción, contrato de edición y medidas técnicas de protección del entorno digital, UNESCO-Boletín de derecho de autor, Vol. XXXVI, N°3, julio-septiembre, 2002. Disponible en: http://unesdoc.unesco.org/images/0012/001287/128727s.pdf – (consulta 05/09/2013).

OMC, Informe del Grupo Especial WT/DS160/R, "Estados Unidos – Artículo 110(5) de la ley de derecho de autor de los Estados Unidos", (15/06/2000). Disponible (versión español) en: www.wto.org/spanish/tratop_s/dispu_s/160r- 00.doc – (consulta: 05/09/2013).

Sistema de Información Cultural de la Argentina (SinCA), informes de Cuenta Satélite de Cultura, disponible en: http://sinca.cultura.gov.ar/sic/estadisticas/csc/ – (consulta: 05/09/2013).

Artículos de revistas especializadas: Becker, Mariela, copyright vs. copyleft, EN: "El Derecho: doctrina", Tº 223, Buenos Aires, Ed. Universitas, 2007, págs. 839-841.

Cívico, Jesús García, "¿Emanciparse de qué? Truffaut de madrugada. Fundamento, obstáculos y eficacia del derecho de acceso a la cultura", Revista Telemática de Filosofía del Derecho, N°12, 2009, págs. 29-69. Disponible en: http://www.rtfd.es/numero12/02-12.pdf – (consulta: 05/09/2013).

Gil Domínguez, Andrés, "Derecho constitucional de la propiedad intelectual", Revista La Ley, 27/02/2009, T. 2009-B, 836.

Huerta, María V., "Aspectos penales del derecho de autor", en Revista La Ley, T.

1980-B, 810.

INTI, "Ciencia abierta, un desafío regional", Revista Saber Cómo., Nº88, mayo 2010. Información disponible en la página oficial del INTI: http://www.inti.gob.ar/sabercomo/sc88/inti7.php – (consulta: 05/09/2013). Martinotti, Diego F. y Vibes, Federico P., "El 'fin de lucro' en las infracciones al derecho de autor", Revista La Ley, 26/09/2007, T. 2007-E, 583.

Morelli, María P., "Consideraciones sobre el delito de reprografía (Ley 25.446)", publicado en ADLA, T. LXVI-C, 3550.

Pelaya, Lucía – Sanllorenti, Ana, "El acceso a la información en el contexto de la ley 11.723: una mirada desde las bibliotecas", en ACBJ. Revista de la Asociación Civil de Bibliotecarios Jurídicos, N°4, septiembre 2009, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires.

Pietro de Pedro, Jesús, "Derechos culturales y desarrollo humano", Revista de Cultura – Pensar Iberoamérica, N°7, sept.-dic. 2004. Disponible en: http://www.oei.es/pensariberoamerica/ric07a07.htm – (consulta: 05/09/2013). Sánchez Herrero, Andrés, "Sobre la observancia de los derechos intelectuales", Revista La Ley, 11/01/2008, T. 2008-A, 912.

Scelzi, José L., "Análisis actualizado de la protección penal de la obra intelectual", Revista La Ley, T. 1991-E, 170.

Tomeo, Fernando., "Las redes sociales y su régimen de responsabilidad civil", en Revista La Ley, 14/05/2010, T. 2010-C, 1025.

Vibes, Federico P., "Acceso a la cultura y derechos de autor", Revista La Ley, 18/08/2010, T. 2006-E, 843.

Vibes, Federico P., "Piratería editorial. Sanciones. Alcance jurídico", Revista La Ley, 02/03/2006, T. 2006-B, 152.

Villalba, Carlos A., "Limitaciones del derecho de autor que benefician al autor y al editor", para la II Jornada de Derecho de Autor en el Mundo Editorial, Buenos Aires, 28-29 de abril de 2004. Disponible en la página oficial del CADRA: http://www.cadra.org.ar/upload/Villalba_Limitaciones.pdf – (consulta: 05/09/2013). Waisman, Agustín, "Un cambio de perspectiva sobre las excepciones al derecho de autor", en Revista La Ley, 03/06/2010, T. 2010-D, 1158.

White, Ben, "La función que desempeñan las bibliotecas para garantizar el acceso a los conocimientos", Revista de la OMPI, Nº 4, agosto 2012. Disponible en: http://www.wipo.int/wipo_magazine/es/2012/04/article_0004.html – (consulta:

05/09/2013).

Artículos periodísticos: Diario Clarín, "La historia de Brianna", 25/09/2003. Disponible en: http://edant.clarin.com/diario/2003/09/25/s-03306.htm – (consulta: 05/09/2013). Diario La Nación, "La UBA pagará derechos por las fotocopias que usen sus alumnos", 14/05/2009. Disponible en: http://www.lanacion.com.ar/1127847-la-uba-pagara-derechos-por-las-fotocopias- que-usen-sus-alumnos/ – (consulta: 05/09/2013).

Diario Los Tiempos, "¿Qué es la ley SOPA y cómo afecta a Latinoamérica?", 19/01/2012. Disponible en: http://www.lostiempos.com/diario/actualidad/vida-y-futuro/20120119/que-es-la-ley- sopa-y-como-afecta-a-latinoamerica_157237_327978.html – (consulta: 05/09/2013). Diario Página 12, "Sin derecho", 15/01/2013. Disponible en: http://www.pagina12.com.ar/diario/cdigital/31-211853-2013-01-15.html – (consulta: 05/09/2013).

INFOBAE, "El 98% de los universitarios estudia con fotocopias", 23/07/2005. Disponible en: http://www.infobae.com/notas/198948-El-98-de-los-universitarios- estudia-con-fotocopias.html/ – (consulta: 05/09/2013).

Sitios web oficiales de consulta: Government Printing Office (Oficina de Imprenta del Gobierno), de los EE.UU.:

http://www.gpo.gov/ United States Copyright Office (Oficina del Derecho de Autor de los EE.UU.):http://www.copyright.gov EUR-Lex, acceso al derecho de la Unión Europea.

Ver: http://eur- lex.europa.eu/es/index.htm Cámara de Diputados de la Nación, buscador de proyectos de ley:http://www.hcdn.gov.ar/

UNESCO: http://www.unesco.org/new/es

OMPI: http://www.wipo.int/portal/index.html.es ABGRA: http://www.abgra.org.ar/

IFLA: http://www.ifla.org/ES CADRA: http://www.cadra.org.ar/

Fundación Vía Libre: http://www.vialibre.org.ar/

Creative Commons Argentina: http://www.creativecommons.org.ar/

Autor:

Ezequiel Caballero