Libertad es la expresión de la soberanía de la voluntad humana para con sus actos. Consta en un poder de decisión, en el de hacer o no hacer.
Lo contrario a libertad es Coacción, y la degeneración de libertad es libertinaje, que consta en la voluntad incontrolada de la persona.
El derecho defiende la libertad, dejando claro junto con las normas el límite que se le da a la libertad, para así no confrontar la libertad de uno con la de otro.
Este derecho consta en el poder de decisión para que la persona pueda celebrar conforma a ley, los actos jurídicos que desee. Algunos autores, tales como Fernández Sessarego, y Rodota, esta libertad trae consigo también responsabilidad.; tenemos así, que al celebrar el matrimonio, la pareja se compromete a cumplir con ciertas responsabilidades y obligaciones, como las señaladas en los artículos del 287° al 294° del Código Civil, de la misma forma, el hecho de haber cometido un delito conlleva a una responsabilidad, que es la de sufrir una sanción penal, aunque este último se debió a un acto de libertinaje, porque como ya se mencionó, la libertad es actuar conforme a ley.
6.4 Derecho al honor:
http://tc.gob.pe/jurisprudencia/2004/00446-2002-AA.html
El Honor, es un valor moral que alude a la reputación de una persona en sociedad, es cierto que las normas no hacen mucha referencia al concepto de "honor" puesto que es un derecho extrapatrimonial, innato, y a la vez abstracto, puesto que el honor proviene del mundo interno de la persona, exteriorizando su calidez humana mediante su comportamiento.
El Derecho al honor comprende el principio de dignidad humana, al trato que esta va a recibir, al respeto que por naturaleza le compete, y hablando de esto, el derecho al honor lo poseen únicamente las personas naturales, porque como ya se mencionó comprende de la parte interna de la persona reflejándolo mediante su conducta a la sociedad; y aunque es un derecho personal ("de uno mismo"), esta basado en cómo es que los demás nos ven.
Este derecho esta reflejado en el ámbito penal que detalla un poco más sobre el honor, puesto que sanciona los actos que se realicen en contra del honor de la persona, que comprende: imagen, nombre y reputación.
Pero, pese a que es un derecho que corresponde sólo a la persona, también se invoca el derecho a la memoria de los muertos, es así por ejemplo que si se luego de fallecida una persona, otra deshonra su honor, le corresponde a los familiares de este el optar por tomar medidas para que se deje de desacreditar la memoria del difunto.
6.5 Derecho a la intimidad:
a. Esfera de la Vida pública:
Se realiza la vida ante todas las personas que pasan por ella, sin que pueda hacerse nada para evitar su presencia e impedir o evitar la nuestra frente a ellas.
- Nos ven tal cual nos mostramos.
- No existe filtro, barrera ni restricción que impida el conocimiento de lo que acontece en esa esfera.
Su escenario son las calles y demás lugares públicos
b. La esfera privada:
Los límites que dividen las esferas pública y privada son los muros que circundan los hogares y las paredes que encierran los lugares de estudio y trabajo.
De esos muros y paredes hacia adentro se encuentra la esfera de la vida privada. En ella se mueven y viven nuestros familiares y las personas a las que por consideraciones cercanas se les franquea acceso.
En esta esfera el trato, el lenguaje, el vestido, las costumbres son más informales y desenvueltas, la confidencia más frecuente
c. La vida íntima:
Está constituida por diversos hechos y situaciones cuyo conocimiento sólo concierne al protagonista principal de los mismos y a quien éste le consienta enterarse de ellos.
Al respecto el Prof. Eduardo Novoa Monreal señala cuales son a sus criterios:
- Ideas y creencias religiosas, filosóficas, mágicas y políticas que el individuo desea sustraer al conocimiento ajeno.
- Aspectos concernientes a la vida amorosa y sexual.
- Aspectos no conocidos por extraños de la vida familiar, especialmente los de índole embarazosa para el individuo o el grupo.
- Defectos o anomalías físicas o psíquicas no ostensibles.
- Comportamiento del sujeto que no es conocido por los extraños y que de ser conocido originaría críticas o desmejoraría en la apreciación que éstos hacen de aquel.
- Afecciones de la salud cuyo conocimiento menoscabe el juicio que para fines sociales o profesionales formulan los demás acerca del sujeto.
- Contenido de comunicaciones escritas u orales de tipo personal, esto es dirigidas únicamente para el conocimiento de una o más personas determinadas.
- La vida pasada del sujeto, en cuanto pueda ser motivo de bochorno para éste.
- Orígenes familiares que lastimen la posición social y, en igual caso, cuestiones concernientes a la filiación y a los actos de estado civil.
- Momentos penosos o de extremo abatimiento.
- El cumplimiento de funciones fisiológicas y otros hechos o actos relativos al propio cuerpo que son tenidos por repugnantes o socialmente inaceptables
- En general, todo acto, hecho o actividad personal no conocidos por otros, cuyo conocimiento por terceros produzca turbación moral o psíquica al afectado (desnudez, embarazo prematrimonial, etc.)
6.6 Derecho a la imagen y a la voz:
IMAGEN: La imagen consiste en la reproducción del aspecto físico de una persona mediante cualquier procedimiento, fotografía, pintura, etc. El derecho a la imagen es entendido como el poder jurídico que tiene el titular de poder oponerse a que los demás reproduzcan, utilicen o exhiban su figura sin su asentimiento, no siendo necesario cuando ello se justifique por su notoriedad.
"La imagen y la voz de una persona no pueden ser aprovechadas sin la autorización expresa de ella, o si ha muerto, sin el asentimiento de su cónyuge, descendientes, ascendientes, o hermanos, excluyentemente en este orden. Art. 15° Código Civil
Dicho asentimiento no es necesario cuando la imagen y voz se justifique por la notoriedad de la persona y siempre que se relacione con hechos de interés general, asimismo la imagen o voz no atenerte contra el honor y reputación de la persona a quien corresponde. "
DERECHO A LA VOZ: La imagen y la voz son derechos complementarios, compatibles entre si, ya que se asocian conformando la identidad de la persona, es decir, cuando el medio empleado no permite tener la imagen de una persona, podemos identificarla mediante la voz
6.7 Derecho de Autor:
El derecho de autor es una rama del derecho de propiedad intelectual vinculada con los derechos de la persona[11], "regula los derechos subjetivos del autor sobre las creaciones que presentan individualidad resultantes de su actividad intelectual, que habitualmente son enunciados como obras literarias, musicales, teatrales, artísticas, científicas y audiovisuales"[12]
El derecho de autor, es un derecho que consta en determinar la paternidad de la obra, y a la vez verificar el cumplimiento de determinados derechos de
6.8 Derecho a la identidad:
Identidad es la característica que diferencia a un individuo de los demás, podría denominarse identidad a las características propias del hombre que lo diferencia de los demás haciéndolo de este modo único.
Para el derecho, identidad quiere decir más o menos lo mismo, salvo que el derecho a la identidad se divide en 2 aspectos: Aspecto Personal, Aspecto Biológico.[13]
- En el aspecto Personal, se ve la identificación de las personas, así como la debida inscripción en los Registros Civiles, de este modo el Estado toma conocimiento de la persona (más no reconocimiento, debido a que por la misma naturaleza de ser seres humanos, este posee todos los derechos que le son inherentes). MIMDES[14], en un artículo que publicó en su página Web en el 2005, define a este derecho como "los aspectos que distinguen a una persona de otra".
La constitucionalidad de este derecho ha sido objetada por la jurisprudencia Italiana, debido a que la República garantiza los derechos constitucionales; lo que no sucede en la práctica con este derecho, sin ir muy lejos, el Ministerio de la Mujer, ha sacado un reporte donde se muestra que de la población actual del Perú, existen en mayoría mujeres, y luego niños quienes no tienen documentación de identidad alguna, frecuente en las zonas rurales, donde por motivos como desconocimiento, carencia de recursos económicos, dificultades de acceso a los registros, entre otros; se les es difícil y a veces hasta imposible registrarse en los Registros Civiles.
La identidad está también ligada, al desarrollo de la personalidad, puesto que la caracteriza de otras, tutela así, como dice Martini "la verdad histórica del individuo", es por lo que un individuo puede durante el transcurso de su vida mutar de personalidad, enconándonos en cuanto a "personalidad" como el mundo interno, la psiquis, y el conocimiento.
- El aspecto biológico es un poco más complicado, se refiere al aspecto físico de la persona, así es el caso de la "identidad sexual" que hoy en día es muy discutida. Para entender mejor lo que significa identidad sexual debemos diferenciar los términos "Sexo" y "Género":
· Sexo: Hace cuenta a la morfología de los órganos genitales externos del sujeto, que diferenciará así, al hombre de la mujer. Cabe asimismo, recordar que el sexo está definido también por la carga genética del Gen 23, que comúnmente están formadas por los cromosomas "XY" que designa al sexo masculino, y "XX" que designa al sexo femenino.
· Género: Se refiere al aspecto sociológico y cultural del individuo, así como su conducta humana, y su forma de sentir y de ser. Del mismo modo, hace alusión a la sexualidad, que no es más que la forma de entablar relaciones con otros de la misma especie, sean hombres o mujeres.
La identidad sexual. Se refiere a la forma de diferenciar a un sujeto según su grupo sexual. El problema que surge debido a este derecho de la identidad sexual es el planteamiento de si es que una persona tiene derecho, debido a su libertad, y el derecho mencionado, de cambiarse de sexo cuando éste se siente más identificado con el otro sexo.
Según la jurisprudencia peruana, una persona no puede cambiarse de sexo, debido a que el hombre no puede dejar de ser hombre, al igual que la mujer no puede dejar de ser mujer, ni aún por la mutilación de los órganos genitales, debido a su orden genético.
En Colombia, sin embargo, se dio el caso, de que por motivos de la cercenación del órgano genital de un menor de solo 6 meses, los padres motivados por los médicos, optaron por la reasignación de sexo; cambiando así en la inscripción del menor el sexo de este. – Aquí encontramos que surgió el cambio de inmediato.
6.9 Acciones para la defensa legal en casos de violación de los derechos de la persona:
Articulo 17º.- Defensa de los derechos de la persona
La violación de cualquiera de los derechos de la persona a que se refiere este titulo, confiere al agraviado o a sus herederos acción para exigir la cesación de los actos lesivos.
La responsabilidad es solidaria.
Articulo 18º.- Protección de los derechos de autor e inventor
Los derechos del autor o del inventor, cualquiera sea la forma o modo de expresión de su obra, gozan de protección jurídica de conformidad con la ley de la materia.
Daño a la persona: Daño Subjetivo y Daño Objetivo, tipificación del daño a la persona. Daño a la persona y daño a la moral. Reparaciones del daño a la persona. Diferencia entre el daño patrimonial y el daño a la persona.
El daño a la persona o daño subjetivo puede ser considerado, para su mejor aprehensión teórica y para la debida reparación de sus consecuencias, a partir de dos diversas situaciones. La primera de éstas se sustenta en el criterio básico referido a la calidad ontológica del ente afectado por el daño, situación que es de suma importancia para comprender prístinamente los efectos y propósitos de la respectiva indemnización. La segunda de tales situaciones tiene como base ya no la calidad ontológica misma del ente afectado por el daño sino las consecuencias del daño en relación con la modalidad y alcances de su indemnización.
Si se atiende a la calidad ontológica del ente afectado se observa que son dos las categorías de entes capaces de soportar las consecuencias de un daño.
De una parte encontramos al ser humano, fin en sí¡ mismo, y, del otro, a los entes del mundo de los cuales se vale el hombre, en tanto son instrumentos, para proyectar y realizar su vida. El daño al ser humano, que obviamente es el que tiene mayor significación, es el que se designa y conoce como daño subjetivo o daño a la persona. En cambio, el daño que incide en las cosas se denomina daño objetivo.
En resumen, si se atiende a la calidad ontológica del ente afectado por el daño, éste puede ser considerado ya sea como daño subjetivo o daño a la persona o como daño objetivo o daño a las cosas.
La segunda clasificación, que se sustenta en los efectos del daño, nos permite distinguir dos tipos de dados. De un lado podemos referirnos a los daños extrapersonales o patrimoniales, que son los que tienen consecuencias apreciables en dinero y, del otro, cabe aludir a los daños personales o extrapatrimoniales o no patrimoniales, los mismos cuyos efectos no pueden traducirse en dinero.
Es de advertir, como es obvio, que tanto los daños subjetivos o daños a la persona como los daños objetivos o sobre las cosas, pueden tener indistintamente consecuencias patrimoniales como extrapatrimoniales o presentar simultáneamente ambos tipos de consecuencias. Ello dependerá, como es obvio, de la posibilidad o no de valorizar en dinero tales consecuencias.
DAÑO SUBJETIVO Y DAÑO OBJETIVO
La primera distinción que cabría hacer en cuanto al daño, dada su importancia teórica y práctica, es la que se sustenta en la calidad ontológica del ente afectado por dicho daño. A ella se llega después de un lento y fatigoso proceso de repensamiento de la institución de la responsabilidad civil a la luz de los hallazgos jusfilosóficos y de la observación de la realidad.
El vuelco operado a nivel de la filosofía permite que los jusfilósofos y los juristas perciban que el derecho tiene una estructura tridimensional en la cual vida humana, normas y valores interaccionan dinamicamente, y cuyo centro y eje es el ser humano. La nueva concepción personalista obliga a los hombre de derecho a repensar muchas de las instituciones jurídicas dentro de las cuales se halla la responsabilidad civil.
El forzoso repensamiento de la responsabilidad civil, a la luz del personalismo jurídico, hace que la atención de los juristas se centre cada vez más con más intensidad en el daño que en la culpa. Se descubre, bajo una nueva óptica, que lo que predominantemente interesa apreciar es la magnitud y consecuencias del daño, ya sea en la persona como en su patrimonio, antes que indagar por el culpable y por el grado de su culpa. Esta preocupación se explica en cuanto no es admisible dejar a la víctima de un daño injusto sin la debida reparación, aun en la hipótesis limite de esté ausente la culpa. Este nuevo enfoque, que responde al rol central que corresponde a la persona en el derecho, facilita la elaboración de un remozado derecho de daños.
Dentro del replanteamiento propuesto se aprecia que existen dos tipos básicos de daños si se tiene en cuenta la naturaleza misma del ente que ha sufrido sus consecuencias. Si se considera que en el mundo se encuentra el ser humano, de una parte, y las cosas, de la otra, es posible hacer una primera y amplia distinción de los daños en subjetivos y objetivos. El daño subjetivo es el que agravia o afecta al ser humano mismo mientras que el daño objetivo es el que incide sobre los objetos que integran su patrimonio. El primero, por tanto, se refiere al "ser" del hombre en tanto que el segundo atañe al "haber" del sujeto de derecho.
La distinción de los daños en subjetivos y objetivos no es ni arbitraria ni innecesaria. Ella se justifica en cuanto que ambos tipos de entes, el ser humano y las cosas, son ontológicamente diversos, participan de distinta naturaleza. El ser humano es el único ser cuya existencia es libertad por lo que puede proyectar su vida, desarrollar su personalidad según criterios valorativos en cuanto es, tambiénယ el único ser que los vivencia. Es por ello un ser lábil, proyectivo, estimativo, inacabado, histórico, que va haciendo su vida desplegada en el tiempo.
Los objetos que están en el mundo, que son conocidos por el hombre, contrariamente a éste, carecen de libertad, están acabados, finitos, no sensibilizan valores.
La fundamental diferencia que se evidencia entre los dos tipos de entes antes mencionados obliga, forzosamente, a un tratamiento técnico- jurídico distinto de la responsabilidad civil en función de su peculiaridad ontológica. Ello tiene como resultado que tanto la repercusión de los daños como el tratamiento jurídico en cuanto a la reparación de sus efectos sea distinto en uno como en otro caso. Las consecuencias del daño, aquello que se afecta, es diverso cuando él incide sobre el ser humano que cuando se afectan las cosas del mundo. No puede confundirse una cosa, que es un simple instrumento, con la persona humana que constituye un fin en sí misma. Debe, por ello, privilegiarse siempre la tutela del ser humano frente a la del patrimonio.
La diversidad ontológica entre el ser humano y las cosas se hace también patente en cuanto a las especiales y distintas características que asume la indemnización por las consecuencias de tales daños tratándose de uno como de las otras. No se puede, con un criterio economicista y materialista, dejar de reconocer el diverso rol que cumple la indemnización en el caso que se destruye una cosa que cuando se agravia al ser humano mismo, creador, eje y centro del derecho.
Para remarcar esta diversidad de roles es que propusimos en su oportunidad distinguir dos tipos de indemnización en función del ente agraviado. Así, reservamos el verbo "resarcir" para los casos en que se causa un daño emergente o un lucro cesante, del vocablo "reparar" que se aplica al daño a la persona, es decir, aquel que no tiene connotación patrimonial. Esta propuesta coadyuva a clarificar conceptos ya que no es lo mismo indemnizar un daño objetivo, que se cumple a través de la entrega a la víctima un objeto similar al dañado o su exacto precio para su reposición, que reparar un daño a la persona que carece de una valoración en dinero pero que puede producir estragos de considerable magnitud en el futuro de la persona, en su proyecto de vida.
El que no se pueda valorizar en dinero ciertos daños a la persona no significa que ellos queden sin reparación. Seria absolutamente injusto.
DAÑO A LA MORAL:
El daño moral es uno de los múltiples daños sicosomáticos que pueden lesionar a la persona por lo que se le debe considerar como un daño que afecta la esfera sentimental del sujeto. Resulta así una modalidad síquica del genérico daño a la persona.
El llamado daño moral, en cambio, no compromete la libertad del sujeto sino que es un daño sicosomático que afecta la esfera sentimental del sujeto en cuanto su expresión es el dolor, el sufrimiento. Es, por lo tanto, un daño que no se proyecta al futuro, que no est vigente durante la vida de la persona. Por el contrario, las consecuencias del daño moral tienden a disiparse y a desaparecer, por lo general, con el transcurso del tiempo. Así, el dolor que embarga a un sujeto por la muerte de un ser querido es muy intenso en un primer momento pero, poco a poco, se va atenuando hasta transformarse, muchas veces, en un sentimiento de orgullo cuando se le recuerda, cuando se rememoran sus calidades humanas.
DAÑO PATRIMONIAL Y DAÑO PERSONAL:
El daño, si se atiende a sus consecuencias, cabe distinguirlo en daño personal o no patrimonial o extrapatrimonial y daño extrapersonal o patrimonial. Las consecuencias del primero, como es sabido, carecen de significación económica mientras que las derivadas del segundo pueden valorizarse en dinero.
No es esta la oportunidad para extenderse en esta materia en la medida que ha sido ampliamente tratada por la doctrina jurídica. Baste sólo señalar que tanto los daños subjetivos o a la persona como los objetivos pueden generar, simultáneamente, ambas consecuencias.
Así, un daño a la persona causado por un accidente vehicular puede ocasionar daños patrimoniales emergentes, como serían los gastos de hospitalización. Honorarios médicos y medicinas así como también el lucro cesante por la pérdida económica derivada de los días en los que, por prescripción médica, la víctima no estuvo capacitada de trabajar.
Pero, al mismo tiempo, puede habérsele causado a la persona un daño de carácter no patrimonial como sería el daño moral o el daño al proyecto de vida.
En el caso del daño objetivo es posible, así mismo, que ambas categorías de daños se presenten simultáneamente, aunque los daños no patrimoniales son del todo infrecuentes. Recordamos a este propósito la pérdida de una única y antigua fotografía que para el sujeto tiene un gran valor sentimental en cuanto recoge la imagen de su madre. El causante del daño no sólo ha inferido a la víctima un daño patrimonial, de escasa monta, sino que ha afectado la esfera sentimental del sujeto causándole un daño que no puede valorizarse en dinero.
REPARACIÓN POR LOS DAÑOS A LA PERSONA:
Los daños a la persona de naturaleza extrapatrimonial, como podría ser el daño biológico, el daño a la salud o el daño a la libertad, deben ser analizados en forma independiente por el juez a fin de arribar a una justa indemnización.
La doctrina y la jurisprudencia comparada ha llegado en los últimos años elaborar ciertos criterios orientadores en materia de reparación del daño a la persona de carácter extrapatrimonial, a los cuales nos hemos referido en otro lugar. Por ello, baste decir en esta oportunidad que para la reparación del daño biológico los jueces utilizan como criterio orientador para su fijación los dictámenes de los médicos legistas elaborados, a su vez, sobre la base de baremos o tablas de infortunios estructurados por grupos multidisciplinarios. En estos baremos se establece un valor equitativo para un determinado número de lesiones, el mismo que toma en cuenta la jurisprudencia, si la hubiere, y la situación socio-económica del país.
La fijación de la reparación del daño a la salud es el resultado de una estrecha colaboración entre el juez y los médicos forenses. El magistrado, sobre la base del dictamen de los expertos y de su pronóstico en cuanto al daño biológico, establece equitativamente la reparación del daño a la salud atendiendo a las circunstancias, edad, ocupación y otras actividades desarrolladas por la víctima.
Finalmente, la fijación de la reparación del daño a la libertad, especialmente en su radical expresión de daño al proyecto de vida, es también el resultado de la equitativa y sensible apreciación del juez. Ella ha de establecerse tomando en consideración, entre otros factores, la actividad desempeñada por la víctima.
Los jueces, no obstante que para la fijación de la reparación de los daños a la persona de carácter extrapatrimonial suelen utilizar la metodología antes descrita, se cuidan de armonizar todas las que de modo independiente y según lo expuesto se han establecido con la finalidad de que el monto global y final de la indemnización guarde proporción con la magnitud del daño integral causado a la persona.
LOS ACTOS DE DISPOSICIÓN SOBRE EL PROPIO CUERPO – LOS TRANSPLANTES DE ÓRGANOS
7.1 Concepto Preliminar – La Integridad Física:
El Art. 6° tiene como objetivo la protección del cuerpo (en su primer párrafo prohíbe los actos de disposición del propio cuerpo están prohibidos, cuando ocasionen una disminución permanente del mismo o cuando de alguna manera sean contrarios al orden publico o a las buenas costumbres)
7.2 Condiciones para el Transplante de Órganos:
- REQUISITOS:
· Deberá considerarse "técnica corriente y no experimental"
· Carácter subsidiario
· Necesidad
· Capacitación profesional
· Infraestructura asistencial eficiente
· Deber de informar
- Gratuidad de la donación.
- Revocabilidad
- Transplante inter-vivos (ley 23415 y 24703. reglamento de la ley de transplantes
7.2.1 Transplante de órganos de una persona viva a otra:
Para los transplantes de órganos y tejidos, de una persona viva a otra, se requiere:
a) La necesidad para el receptor, como la mejor alternativa, del transplante o el tejido u órgano lesionado por otro similar.
b) El consentimiento expreso del donante.
7.2.2 Transplante de órganos procedentes de cadáveres:
La obtención de órganos o tejidos de una persona muerta, destinados al transplante a otra persona viva con fines médicos, sólo podrá efectuarse previa certificación de muerte, expedida por dos profesionales médicos que no formen parte del equipo de transplante y comprobada por los métodos actuales de diagnóstico. Dicha obtención podrán realizarse en los siguientes casos:
- Por voluntad expresa del donante antes de morir.
- Por autorización de uno de los familiares legalmente habilitados.
- Por abandono o imposibilidad de identificación del cadáver.
LA IDENTIDAD EN LOS SUJETOS DEL DERECHO
8.1 Derecho al Nombre:
El nombre cumple básicamente con el derecho a la identidad personal, dónde cada persona debe ser identificada y tiene derecho a tener identidad propia a ser único.
El derecho al nombre cumple con más que simplemente ser identificado por un nombre entre todos los demás; cumple con el fin de que la persona sea responsable de los hechos que ha cometido, y que a la vez no sea responsable por los actos de otras personas.
8.2 Definición:
El nombre es la designación verbal que se le da a las cosas; pero en sí a las personas para poder diferenciarla de entre las demás personas, inicialmente los nombres se dieron por el bautismo, es decir, se le designaba comúnmente al hijo el nombre del patrono en que se celebraba su fiesta por el día del nacimiento del hijo.
Según Guillermo Cabanellas lo define como "la palabra o vocablo que se apropia, que se da a alguna cosa o persona para diferenciarla y distinguirla de las demás"
8.3 Estructura del Nombre:
La estructura del nombre es la siguiente:
· Nombre de Pila o sobrenombre: Que es el nombre que nos va a identificar de nuestros padres, y que más nos identifica. Este no genera lazos de parentesco, ni demuestra de donde proviene realmente nuestra familia.
· Nombre Patronímico: Es el comúnmente llamado "Apellido", que ciertamente es designado para demostrar de qué familia provenimos, demuestra lazos de parentesco, y es designado por el primer apellido de nuestros padres en el orden: Apellido del Padre + Apellido de la Madre, sin generar de esta forma un apellido o nombre patronímico compuesto. El origen de los apellidos se remota a determinar el lugar de donde proviene la persona, es así por ejemplo, que cuando se le inscribió a Jesús, se le designó como "Jesús de Nazareth" y fue así como se le conocía, "Nazareth" era el lugar de donde provenía Jesús. Del mismo modo se le reconocía a la persona por el parentesco que guardaba con su padre, es así que tenemos tantos apellidos que provienen de nombres como "Fernández" o "Domínguez", entre muchos más, que reconocía en primer lugar como hijo de un tal Fernando o de un tal Domingo, y es así como muchos otros apellidos han nacido en el transcurso del tiempo, designado por lenguas extranjeras o composiciones que denotaban algún lugar o característica.
8.4 Naturaleza Jurídica:
El nombre, conformado por prenombre y apellido tiene las siguientes características:
o Es inmutable, ya que no se puede añadir, suprimir, modificar o alterar el nombre de ni una forma, puesto que impediría su función, la de identificar a cada persona, salvo las variaciones de nombre que exprese la ley.
o Es imprescriptible, es un caso excepcional, ya que en principio todos los derechos son prescriptibles; en cambio el nombre no puede prescribir ya que alteraría sustancialmente y acabaría con la personalidad.[15]
o Indisponibilidad o intrasmisibilidad, puesto que es un derecho extrapatrimonial, el nombre no puede ser susceptible de gravamen, venta, o cualquier otra forma de transmisión del mismo; únicamente puede ser susceptible de transmisión, en cuanto a la filiación, es decir, que cuando uno reconoce a su hijo le transmite el apellido por ejemplo.
8.5 Características – Reglas para el uso del apellido según en Código Civil Vigente:
a) Apellido del hijo matrimonial: Hay que tomar en cuenta que el hijo matrimonial será aquel que ha nacido dentro del matrimonio y hasta dentro de los 300 días luego de la disolución del matrimonio.
El hijo matrimonial tendrá como apellidos en el siguiente orden: el primer apellido del padre y el primer apellido de la madre, sin generar como antes mencionamos un apellido compuesto.
b) Apellido del hijo extramatrimonial: El hijo matrimonial será entonces, el hijo que nace o es concebido fuera del matrimonio. La solución es fácil si es que el padre reconoce a su hijo, puesto que el hijo tendrá los apellidos del padre (que previamente lo ha reconocido) seguido del primer apellido de la madre.
El problema consta cuando el padre no lo reconoce. Existen pues las siguientes formas de reconocer a un hijo extramatrimonial:
o Por el registro de nacimientos, cuando el padre lo reconoce voluntariamente.
o Por escritura pública, cuando ha excedido el plazo para inscribir al hijo de manera voluntaria en el registro de nacimientos.
o Por testamento, cuando reconoce al hijo luego de su muerte (la del padre)
o Por sentencia judicial, que es sin voluntad; sino que se ha seguido el debido proceso de filiación y salió sentencia a favor de la filiación.
En todos los casos antes mencionados sigue con la regla de que va el primer apellido del padre, seguido del apellido de la madre.
En caso de que el hijo no haya sido reconocido de ni una de las formas anteriores por el padre, se seguirá lo siguiente:
Se le colocará el apellido del progenitor que lo haya reconocido. En este caso los apellidos de la madre que lo ha inscrito.
c) Apellido del hijo adoptado: Para el hijo adoptado, el apellido que se le colocará será el del o de los adoptantes, siguiendo el orden establecido, primer apellido del hombre y el primer apellido de la mujer.
Cabe mencionar que cuando se adopta a alguien, esta persona deja de tener parentesco con su familia biológica u original.
d) Apellido y Nombres del Expósito: El expósito es la persona que no tiene padres porque se les desconoce la identidad; en este caso el encargado de colocarle un nombre será el registrador del Estado Civil, colocándolo nombre y apellido conveniente.
e) Apellido de la mujer casada: El agregar el nombre del marido a la mujer casada no implica un deber, por cuanto el matrimonio no implica que vaya a generar un parentesco entre los contrayentes, sino más bien que va a generar una unión de hecho. Por lo tanto, agregar el apellido del marido al de la mujer es más un derecho que un deber, la mujer tiene la facultad de agregar el apellido y usarlo como propio mientras dure el matrimonio (cuyo fin será el de la disolución por anulación, nulidad o divorcio), y en caso de muerte del marido, podrá usarlo hasta que ella contraiga nuevo matrimonio.
Como se mencionó el apellido del marido será agregado facultativamente al de la mujer de la siguiente forma: Nombre + Apellido paterno + Apellido materno + Apellido del marido.
8.6 La Prueba del Nombre:
La prueba del nombre se da con la inscripción en los Registros de los Estados Civiles. Es así que los registros de estado civil expiden la partida de nacimiento que es la prueba material del nombre de la persona.
Es una prueba plena y prueba plenamente los datos contenidos en dicho instrumento público, que sólo puede ser modificado o anulado por Resolución judicial.
8.7 Protección al Nombre:
La Ley determina la protección del nombre, por cuanto es un derecho fundamental y no puede ser vulnerado.
Formas de Lesionar el nombre:
· Por la contestación, negación o discusión del nombre.
· Por el uso comercial indebido.
· Por la usurpación del nombre.
En caso de que el nombre sea o haya sido vulnerado de alguna de estas maneras, el interesado puede solicitar la prohibición de continuar haciendo uso del nombre y la debida indemnización por daños materiales y morales.
8.8 La Acción de Negación o contestación del nombre:
La Acción de Negación o contestación del nombre, es una acción que le compete únicamente al marido de la mujer que tenga hijo de otro hombre que no sea su esposo (es decir, un hijo extramatrimonial dentro del matrimonio; generalmente concebido por una relación adúltera -otros casos podrían ser, cuando la mujer sin permiso del marido, ha conseguido la inseminación artificial. Por ejemplo, si es que la mujer desea ciertas características en su hijo que el marido no posee-).
Esta acción esta vinculada a cuando se le imputa una falsa paternidad a al marido, quien no es padre del hijo de su mujer.
La regla general para los hijos matrimoniales, es la siguiente: "el hijo nacido dentro del matrimonio, y hasta los 300 días luego de la disolución del matrimonio; se les imputa al marido de la madre"
Es así, que el hijo de la mujer casada es identificado con el marido de la mujer, por regla general; pero ¿qué sucede si el hijo de la mujer no es hijo del marido, si no de otro hombre?, ¿En este caso, el marido a parte de haber sido afectado porque la mujer es adultera, tendrá también que reconocer forzosamente al hijo ajeno?
La respuesta en este caso es simple, el hijo se presumirá del marido, en principio; pero, de conocer el marido que aquel hijo no es suyo deberá hacer lo siguiente:
1) Esperar al nacimiento del hijo, cabe recordar que el concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece; pero que el nombre únicamente se le coloca a las personas, valga decir, a las personas físicas; por cuanto al no nacido no se le podrá negar el nombre (apellido, que genera parentesco) antes de haber nacido, ya que cabe la posibilidad de que no nazca con vida, por ende, no tendría sentido reconocerlo, salvo en casos de sucesiones.
3) Seguir lo que dispone el código civil, en cuanto al tema (Artículos 363°, y 364°), que se refieren a lo siguiente:
· Cuando el niño nace antes de los 180 días de la celebración del matrimonio. (Salvo, lo dispuesto en )
· Cuando sea manifiestamente imposible, que haya cohabitado con su mujer dentro de los 121 días de los 300 anteriores al nacimiento del hijo.
· Cuando haya estado judicialmente separado durante los 121 días de los 300 anteriores al nacimiento del hijo.
· Cuando adolezca de impotencia absoluta.
· Cuando se demuestre a través de prueba de ADN, u otras que posean dicha validez científica, o mayor grado la certeza de que no existe vínculo parental (entre el marido y el hijo de la mujer)
Impugnación de Maternidad:
Esta acción le compete únicamente a la mujer, a quien se le atribuye un hijo que no es de ella en dos casos solamente:
· Por suplantación del hijo, que se da cuando se cambia al hijo de la mujer por otro, generalmente en el momento luego del parto, donde aún no se le conoce al hijo.
· Por parto supuesto, cuando se le atribuye un parto a la mujer cuando ella no estuvo gestando en ni un momento (con respecto al niño que se le atribuye).
8.9 Usurpación del Nombre:
La usurpación del nombre se refiere a cuando una persona hace uso de un nombre ajeno, que no le corresponde. Vemos así, que en muchos casos, por ejemplo, una persona que ha sido detenida por una falta – valga decir que sin documentos que acrediten su identidad – al momento de declarar ante la comisaría, hace uso del nombre de otra persona. Finalmente lo dejan libre, pero ocurre que comete un delito y la policía lo reconoce por el nombre falso que dio; tiempo después intervienen a la persona de la cual se hizo uso de su nombre sin que esta haya cometido aquel delito.
El ejemplo antes dado es una demostración de los daños que se pueden dar a una persona por hacer uso de nombre ajeno.
Es así que la ley determina que no se puede hacer uso de nombre ajeno.
8.10 Cambio y adición del nombre:
No se admite el cambio o adición del nombre, salvo motivo justificados y mediante autorización judicial debidamente publicada e inscrita[16]. Todos los cambios o adiciones que se realicen sobre el nombre afectarán de igual manera al cónyuge y a los hijos menores de edad.
El motivo de la ley es el siguiente, puesto que el nombre obedece al derecho a la identidad, una persona, por más que se haya admitido que pueda mutar de personalidad constantemente durante el transcurso de su vida, no implica que vaya a cambiar de personalidad (en cuanto a nombre) constantemente, puesto que se pierde el lazo de unión parental, es por ello, que en caso de que por motivos antes señalados una persona cambiase de nombre, no sólo estaría afectando su nombre, sino también el nombre de su cónyuge (para evitar aparente bigamia por ejemplo) y a la vez el de sus hijos para que no pierdan el lazo parental que poseen por la obtención el apellido inicial, tanto del padre como el de la madre, y muchas otras consecuencias que acarrearía el hecho de perder esa otra personalidad.
8.11 El Seudónimo, protección legal, diferencia con el alias, apodo y sobrenombre:
· El Seudónimo: Es la palabra o conjunto de palabras que adopta la persona para designarse sustituyendo su nombre de manera lícita.
El seudónimo se usa mayormente para conseguir una individualización en un campo, sea artístico, cultural, etc. Siendo pasible de modificaciones o de renuncia. Las razones son distintas como para ocultar su verdadero nombre por timidez, para realzar caracteres de sí denotando elegancia, estilo, entre muchos otros motivos. Tenemos así por ejemplo, que varios literatos usaron seudónimos en épocas determinadas para poder ocultar su identidad ante los lectores, tenemos así que en concursos de poesía por dejar un ejemplo, se le solicita al poeta que use un seudónimo, para que al momento de dar la votación no se incurra en preferencias.
Según Aguilar Gorrondona es "la palabra o conjunto de palabras que adopta lícitamente una persona para sí, sustituyendo el nombre civil"
· Alias: Nombre corto y fácil de recordar que se utiliza en sustitución de otro nombre largo y difícil de recordar.
· Apodo: Nombre usualmente corto y fácil de recordar que se utiliza en lugar de otro nombre más largo y difícil de recordar.
· Sobrenombre: Nombre que se añade a veces al apellido para distinguir a dos personas que tienen el mismo, o bien únicamente para distinguir a una persona en particular.
DOMICILIO
9.1 Definición del Domicilio:
La palabra "domicilio" proviene del latín "domicilium", que a su vez proviene de "domus" que significa casa y "cilus" que significa permanencia; es así como los romanos ubicaban a determinada persona, por la casa familiar donde esta vivía.
En primer lugar hay que diferenciar a Domicilio de Residencia, y a su vez, a residencia de habitación o morada.
• " Es el centro territorial de las relaciones jurídicas de una persona o bien el lugar en que la ley sitúa a una persona para la generalidad de sus relaciones de derecho" (Orgaz)
• El domicilio es el asiento jurídico de la persona, su sede legal, el territorio donde se le encuentra para imputarle posiciones jurídicas, para atribuirle derechos o deberes (Fernández Sessarego)
· Habitación o morada, es el lugar donde la persona se encuentra de manera accidental[17], así tenemos por ejemplo, que por vacaciones una familia se va de viaje. El hotel, o casa de hospedaje donde se refugiaran durante el periodo que dure el viaje.
· Residencia, es el lugar donde la persona esta alojada durante un periodo de tiempo más largo, es decir cuando ha arrendado una casa para que esta le sirva de vivienda. El alquiler no será por un corto periodo de tiempo, imaginémonos que el contrato se da por 6 años, para ese entonces, esta persona habrá colocado sus documentos bajo la dirección de la casa arrendada. Residencia es entonces el lugar donde reside real y habitualmente una persona.
· Domicilio será entonces, la residencia de la persona, puesto que así lo determina la ley en el artículo 33° del código civil, en que dice: "el domicilio se constituye por la residencia habitual de la persona en un lugar"
El domicilio es importante, puesto que toda persona tiene que ser ubicada en algún lugar, es por ello que el domicilio es un derecho y a la vez un deber, toda persona debe de tener un domicilio, este será ubicado por distintos métodos, en cuanto a la pluralidad de domicilios, se verá cuál fue el último lugar donde residió la persona, o dónde fue el lugar donde reside por más tiempo.
No debe confundirse el concepto jurídico de domicilio con el de casa-habitación (espacio físico donde efectivamente vive la persona) ni mucho menos con el de dirección (signo a través del cual se exterioriza el domicilio, la residencia o la habitación)
9.2 Clasificación:
Se dividen en dos grupos: Generales y Especiales:
· El Domicilio General, es el lugar donde residen las personas.
- Domicilio legal: Es el domicilio que la ley fija; lugar donde la ley presume que vive la persona; así tenemos por ejemplo cuando fijamos en nuestro DNI una residencia que no es realmente donde vivimos; supongamos una persona que vive en el Rimác, pero durante un periodo habita en San Borja en casa de un pariente para estar más cerca de la casa de sus amistades, pero sólo por un breve periodo de tiempo; así al momento de sacar el DNI presenta los documentos correspondientes al domicilio de su familiar, y se asume que su residencia es la que él muestra, aunque realmente no es así.
- Domicilio real o de hecho, es el lugar donde la persona permanece por su propia voluntad. Por ejemplo: una persona alquila un departamento y decide permanecer ahí para hacer su vida. La persona en este caso, decidió vivir ahí. El domicilio real o de hecho, es el domicilio que elige la persona para vivir.
· Domicilio especial: En principio, la persona sólo puede tener un domicilio, pero este domicilio es una excepción de la ley; puesto que por motivos como: para realizar procesos, para hacer vida en común o para los negocios. Así tenemos los siguientes domicilios:
- Domicilio procesal, es el domicilio que se constituye por el Código Procesal Civil para realizar procesos. Este domicilio debe estar ubicado en el radio urbano de competencia de los órganos jurisdiccionales, para que la persona actúe como demandante o demandado.
- Domicilio conyugal, es el domicilio que se constituye por la residencia y vida en común de la pareja, su importancia radica para determinar donde se ha constituido el hogar conyugal, y para otros efectos jurídicos, como por ejemplo: notificar al cónyuge que ha sido demandado por divorcio, por alimentos, etc. Siempre que se desconozca el paradero de éste o que no se encuentre en el área urbana.
- Domicilio negocial, que es el domicilio que fijan las partes de un negocio para determinar donde se cumplirán los actos jurídicos producto de dicho negocio. Por ejemplo, para convenir donde se tendrá que notificar en caso de que exista una demanda por parte de uno de los asociados hacia la empresa, u otros asociados como consecuencia del negocio.
CAPACIDAD E INCAPACIDAD DE LA PERSONA
10.1Definición:
La Capacidad es la voluntad que la ley admite a las personas para que esta pueda realizar actos jurídicos.
La Capacidad se divide en dos:
a. Capacidad de Goce: Que lo tienen todas las personas, desde el momento en que nace, claro esta.
b. Capacidad de Ejercicio: Que lo tienen únicamente las personas que poseen capacidad absoluta, y los representantes legales de los incapaces para realizar actos jurídicos solemnes, como por ejemplo: un contrato de arrendamiento, de compra-venta de un inmueble, o de un mueble inscribible, etc.
La Capacidad se adquiere al cumplir la mayoría de edad (18 años) según dice el artículo 42° del Código Civil, salvo aquellos casos que pertenecen a los incapaces.
10.2Clasificación: Incapacidad absoluta y relativa:
La Incapacidad es el estado en el que una persona no puede realizar actos jurídicos válidos, ya que estos quedaran nulos o serán anulables. Existen dos tipos de incapacidad:
a. Incapacidad Relativa: En que podrán realizar actos jurídicos, pero estos serán susceptibles de anulación pero el acto puede ser confirmado al cesar la incapacidad. Las personas que se encuentran en este grupo son las siguientes (artículo 44° Del Código Civil) y se dividen en dos grupos:
- Por edad:
o Los Menores de edad desde los 16 años cumplidos hasta los 18 años.
- Por Salud:
o Los Retardados mentales.
o Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad.
o Los Pródigos.
o Los que incurren en mala gestión.
o Los ebrios habituales.
o Los toxicómanos.
o Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil.
d. Incapacidad Absoluta: que consiste en que todos los actos que realice la persona serán totalmente nulos, y no son propensos a confirmación. Los incapaces absolutos están establecidos en el Artículo 43° del Código Civil:
o Los menores de 16 años, salvo para actos determinados por ley.
o Los que por cualquier causa se encuentran privados de discernimiento.
o Los sordomudos, ciegosordos, ciegomudos, que no puedan expresar su voluntad indubitablemente.
10.3 Principios Relativos a la capacidad:
a. La subjetividad jurídica entraña la llamada capacidad de goce
b. La capacidad de ejercicio, es la capacidad por la cual se ejercen los derechos y deberes del sujetos
c. El sujeto de derecho no necesariamente, detenta capacidad absoluta (para ejercer sus derechos y deberes)
d. El sujeto de derecho, siempre tiene capacidad. No cabe hablar de incapaces o de incapacidad absoluta o relativa.
10.4 Representación legal de los incapaces:
Para hablar de la representación legal de los incapaces, hay que nombrar primero los tipos de representación de personas naturales:
b) Patria- Potestad: Que lo ejercen únicamente los padres de los menores de edad, puede ser el padre o la madre cuando se encuentran separados, divorciados, o a falta de uno de ellos, indistintamente.
c) Tutela: Que lo ejerce el encargado del menor a falta de padres ya sea porque se les revocó la patria potestad, porque han fallecido, porque devengan incapaces o por la ausencia de ellos. Es declarado por testamento, o bien por el Juez del Niño y del Adolescente.
d) Curador: Es el representante del mayor de edad incapaz, es designado por el Juez Civil.
La Representación legal, se da cuando una persona no puede ejercer por sí misma sus derechos por incapacidad, es así que el representante será el encargado de ejercer el derecho de esta persona.
Por ejemplo, un menor de edad no puede recurrir al órgano jurisdiccional para exigir un derecho (salvo excepciones establecidas en la ley, como el artículo 46° del código civil), entonces será el representante legal de este quien podrá acudir a nombre del menor para exigir el derecho de este.
10.5Cesación de la incapacidad Relativa:
La Incapacidad Relativa cesa:
Por Edad:
- Cuando el menor cumple los 18 años de edad, es decir la mayoría de edad y adquiere su emancipación, siempre y cuando no ocurran los otros casos de incapacidad, como por ejemplo los de salud o los de interdicción.
- Cuando el menor de edad (desde a partir de los 16 años) contrae matrimonio, esta capacidad adquirida por matrimonio no se pierde pese a la disolución o terminación del matrimonio.
- Cuando el menor obtiene título oficial que le autorice ejercer una profesión u ocupación, puesto que implica que el menor ha adquirido suficiente responsabilidad y madurez.
En cuando a la cesación de incapacidad cabe observar que existe el siguiente caso:
Cuando ha ocurrido el nacimiento de una menor de edad, que a su vez es mayor de 14 años, para realizar únicamente tres actos:
· Reconocimiento de su hijo.
· Reclamar o demandar por los gastos de embarazo y parto.
· Demandar y ser parte en los procesos de tenencia y alimentos a favor de sus hijos.
DESAPARICIÓN Y DECLARACIÓN DE AUSENCIA
11.1Definición y alcances de la desaparición:
La Desaparición, es cuando no se conoce el paradero de una persona, porque no se halla en su último domicilio, y las personas que residen en él, no poseen noticias de él por no menos de 70 días.
Luego del plazo, los parientes desde el más cercano hasta el más remoto podrá solicitar la curatela interina, igualmente el interesado legítimamente en noción a los negocios o asuntos del desaparecido pueden solicitar la declaración judicial de desaparición.
11.2La ausencia – Concepto y efectos jurídicos:
La Ausencia se da cuando se desconoce de la existencia de una persona, transcurrido 2 años de no tener noticias de esta persona.
Transcurrido el plazo, cualquier interesado legítimamente podrá solicitar que se nombre la declaración de ausencia, repartiéndose así los bienes del ausente a los herederos forzosos, y en caso de no existir, se nombrará a un curador interino.
FIN DE LA PERSONA
La muerte Natural.
12.1 La Muerte desde el punto de vista de la Medicina:
La muerte trae como consecuencia el fin de la vida humana. La muerte natural se da por el deceso de las funciones vitales del se humano.
La medicina ha previsto tres tipos de muerte natural, que son la muerte biológica, que se da por la extinción de las células del cuerpo humano; la clínica que es la muerte que se da por el cese de las funciones de los sistemas nervioso central, cardiovascular y respiratorio, siempre que estos sean irreversibles; y finalmente la muerte cerebral que es la última clase de muerte natural estimada por la ciencia, que se da por el cese de las funciones del cerebro cuyo cese deja a la persona en un estado de coma irreversible, suspendiendo la vida del cerebro sin que esto detenga las funciones por ejemplo respiratorias mediante un pulmón artificial.
La importancia de conocer las clases de muertes que existen, es para conocer mejor cuáles serán las consecuencias que trae cada una de estas muertes.
La muerte biológica, es ciertamente difícil de predecir cuando es el momento que ocurre, puesto que supone "la extinción de las células" y como se sabe, no todas las células se deterioran al mismo tiempo, hay células que pese al no funcionamiento de los órganos vitales siguen con vida, es así como el cabello sigue creciendo aún después de muertos.
La muerte clínica determina cuando es que la persona deja de ser tal; cuando pasa de ser un sujeto de derecho a un objeto del derecho y cesa así la personalidad.
Mientras que la muerte cerebral no sólo determinará el fin de la persona, sino que se abre a otro campo, es así como llegamos a la donación de órganos. Específicamente determina cuando es que alguien, que dejó de ser persona porque se le determinó muerte clínica puede donar sus órganos, ya que estos se encuentran intactos, lo único que se encuentra suspendido son las funciones cerebrales, aunque el cuerpo puede seguir trabajando, es así como el corazón puede seguir latiendo aún luego del cese de las labores del cerebro.
12.2 La Muerte desde el Punto de Vista del Derecho:
La muerte, como ya se mencionó trae consigo el fin de la persona, por lo cual, esta ya no puede ejercer acción alguna por sí misma, ni tampoco por apoderado.
Es así, que por ejemplo, que en casos de divorcio, si durante el proceso de divorcio sin que se haya dictado sentencia, uno de los cónyuges fallece prevalecen los derechos adquiridos por el matrimonio, tal como los derechos sucesorios. De ni una manera, los herederos forzosos (es decir los hijos) – aún hayan estado llevando el proceso por Poder otorgado de parte del causante- pueden seguir el divorcio hasta la disolución del vínculo matrimonial; puesto que el matrimonio ya se extinguió por muerte de uno de los cónyuges.
La muerte, acarrea no sólo la desaparición del hombre; sino también efectos jurídicos, como ya dijimos, la personalidad, y por ende la capacidad.
Sin embargo, y como ya mencionamos en el derecho al honor, el fallecido que sufrió durante su muerte alguna injuria o deshonra que embarre su reputación no es susceptible del daño que se le está causando; pero sí, los herederos, tales como el cónyuge o bien los hijos, quienes podrán no representarlo, sino más bien, accionar por ellos mismos para que cesen las acciones que se realizan en contra del fallecido; aunque realmente sea más en contra de los deudos del fallecido.
El fallecido en tal caso es un objeto del derecho sui generis, digno de ser protegido[18]
12.3 La teoría de la Premoriencia y Conmorencia.
La sucesión no es más que la transmisión de derechos patrimoniales o en ciertos casos extrapatrimoniales a los herederos. Cabe mencionar que la sucesión únicamente se da por la muerte de una persona, es así que los muertos heredan a los vivos, y no al revés, ni tampoco que un muerto pueda heredar a otro muerto.
En el Primer caso, de que "los muertos heredan a los vivos", tenemos el caso de la Premoriencia, que consiste en el caso de que dos o más personas con un vínculo de parentesco o legítimo fallecen en un mismo momento, pero se puede demostrar quién de ellos falleció al final; esto implica que la persona que resistió más tiempo será quien herede.
Así tenemos por ejemplo, de que una pareja de casados toma un avión, y surge una emergencia en que hace un acuatizaje forzoso. Como consecuencia del impacto del avión con el mar varias personas fallecen, y la pareja se salva con graves heridas hasta que llega el grupo de emergencias a rescatarlos, en ese instante fallece la mujer pero no el marido, quien fallece unos momentos luego por la impresión por la pérdida de su mujer. Los paramédicos ya constataron quien falleció primero, por lo tanto el último en fallecer (el marido) será quien herede los bienes de su mujer; pero como este falleció, y no tenían hijos, heredarán los parientes del marido.
La Conmorencia, habla que un muerto no puede heredar a otro muerto esta lo suficientemente claro, si es que retrocedemos al principio de que sólo los muertos heredan a los vivos, por lo tanto es lógico que un muerto no podrá heredar lo que deje otro muerto, si al momento en que el causante falleció el heredero ya no se encontraba con vida. Así, es como llegamos a la teoría de los conmurientes, situado en el artículo 62° del código civil que dice: "si no se puede probar cuál de dos o más personas murió primero, se las reputa muertas al mismo tiempo y entre ellas no hay transmisión de derechos hereditarios". Por ejemplo: Una familia integrada por los Padres y dos hijos quienes salen de paseo en una camioneta, y en el trayecto esta tiene un accidente que genera la muerte de toda la familia. Como no hay manera de probar en qué orden fallecieron los miembros de la familia, se les reputa a todos muertos al mismo tiempo.
La diferencia entre la Premoriencia y la Conmuriencia radica en la probar quién falleció primero; si se demuestra es premoriencia, si no se puede comprobar, es conmuriencia.
La muerte Presunta.
12.4 Nociones generales:
La muerte Presunta se da cuando no se tiene certeza de la existencia de una persona, es decir, cuando se dan los casos de ausencia o de desaparición y se desconoce si es que la persona de la cual no se tienen noticias sigue con vida o no.
Se puede decir que se determina que una persona está muerta sin la necesidad de mostrar el cadáver, simplemente por el hecho de la ausencia prolongada de la persona.
Acerca de este tema podemos encontrar en el artículo 63° del código civil.
12.5 Requisitos para la Declaración de Fallecimientos:
Los requisitos son los siguientes:
a. Que la persona a la que se desea declarar como muerta se halle desaparecida.
b. Establecer según la edad el tiempo que la persona se encuentre desaparecida 10 años de desaparición en general, y 5 años para personas mayores de 80 años.
c. Que hayan transcurrido 2 años luego de la desaparición de una persona cuya desaparición pudo darse en circunstancias constitutivas de peligro de muerte. Esto habla por ejemplo, cuando la desaparición fue de un niño que estaba con comienzos de neumonía.
d. Cuando exista certeza de la muerte, sin haber hallado el cadáver o sin haberlo reconocido. Tenemos aquí por ejemplo, cuando hay un accidente de avión, y caben las mínimas posibilidades de supervivencia, porque el accidente se dio en medio del mar, donde no pudo llegar equipo de emergencia alguno.
12.6 Problemática que surge a raíz de la declaración de fallecimiento:
Problemas sobre el declarado fallecido.
a. Lugar y fecha de la muerte de la persona, que la ley señala que se le coloque el lugar y la fecha donde se presume que pudo haber fallecido.
b. Bienes del fallecido, que a falta de disposición de la ley, se usa analógicamente lo correspondiente a sucesiones.
Problemas sobre el cónyuge del declarado fallecido.
a) matrimonio más que monogámico, ya que iría en contra del título preliminar del código civil (Contra las buenas costumbres…)
12.7 Reconocimiento de Existencia:
En lo anterior expuesto, la persona desaparecida ha sido declarada fallecida, por el mismo hecho de que se desconocía su paradero por un tiempo definido; aún así cabe la probabilidad de que la persona retorne para que se le reconozcan sus derechos. Pasando por una serie de pasos que demuestren su existencia, estos son: La aparición de la persona, declaración judicial de reconocimiento, junto con una constancia de supervivencia.
Sin embargo, durante la ausencia de la persona, y la declaración de fallecimiento se han efectuado una serie de actos jurídicos, tales como: Sucesión de los bienes del ausente, disolución del vínculo matrimonial, y primordialmente la partida de defunción que declara que la persona dejó de existir, y por lo tanto, ya no posee capacidad.
Para todo esto, Juan Espinoza opina, que de la contraposición de: la declaración judicial de reconocimiento que otorga la capacidad a la persona que ha sido declarada fallecida, con la partida de defunción que le niega la capacidad por el hecho de haber sido declarado muerto; lo que prima es la primera; por lo cual se le reconocen todos los derechos, y siguiente, la devolución del patrimonio que había sido entregado previamente a sus herederos.
REGISTRO DE ESTADO CIVIL
13.1 Definición de Registro de Estado Civil:
Registro de Estado Civil es la institución que ha sido organizada por el derecho para que sirva de fuente de conocimiento para las personas acerca de los actos como: nacimiento, matrimonio y muerte de las personas y su determinado estado.
Es así como los actos antes mencionados son celebrados solemne y públicamente, constituyendo un medio de prueba eficiente[19].
13.2 Definición de Estado Civil:
El estado civil es la situación jurídica en que se encuentra una persona para determinar así el lugar que ocupa en una familia: si es hijo de tal o aquel, si es padre de este o hermano de aquel, con quien esta casado[20]; nos permite conocer si es que la persona esta tutelada, o beneficiada por alguien.
El estado civil cumple con la función de conocer la relación que una persona tiene con otras personas; además de conocer en qué estado se encuentra, es decir, si está vivo, casado, muerto, si esta declarado interdicto, etc.
Por decirlo así, una vez inscrito un hombre como muerto, esta persona ya no tiene capacidad, por lo mismo que dejó de existir y ya no es una persona. De igual manera los casados tienen capacidad de ejercicio, pero no tienen la capacidad para contraer matrimonio con otra persona, puesto que ya están casados.
TERCERA PARTE
NOCIÓN JURÍDICA DE LA PERSONA JURÍDICA
1. Aspectos Generales:
1.1 Concepto:
Según savigny "La persona jurídica es resultado de una operación de puro fingimiento, ya que solo el hombre, individualmente considerado, es persona para el derecho"
La persona jurídica, es toda agrupación de hombres con permanencia, a quienes se les atribuye tal calidad.
La persona jurídica puede darse por la agrupación que esté debidamente inscrita, como aquella que no esté inscrita en ni un registro.
Se le conoce también como aquel ente que tiene capacidad, que se atribuyen derechos y deberes por igual.
Es la organización de personas naturales que persiguen fines valiosos y que constituye un centro unitario ideal de imputación de situaciones jurídicas – derechos y deberes- con autonomía formal en relación con las personas que la integran. Por otro lado es necesario señalar, que la persona jurídica viene a constituir un privilegio concedido por el ordenamiento jurídico a una determinada colectividad destinada a cumplir ciertos fines coexistencia les que la persona natural que no puede o no desea cumplir en forma individual.
Así podemos distinguir dos tipos dentro de las asociaciones de personas:
a. Agrupaciones que constituyen personas jurídicas sin finalidad económica, dentro de las cuales tenemos a las asociaciones, comités y fundaciones reguladas por el Código Civil.
b. Personas jurídicas constituidas con una finalidad propiamente económicas, tales como las sociedades civiles y Mercantiles, reguladas por la Ley General de Sociedades Nº 26887, las cooperativas, reguladas por la Ley General de Cooperativas, Decreto Ley Nº 085, y las Empresas Individuales de responsabilidad Limitada, normadas mediante el Decreto ley Nº 21621.
El Código Civil al regular a las personas jurídicas, no pretende abarcar todas las personas jurídicas, sino específicamente a las personas jurídicas de derecho civil, aquellas que son aptas para realizar los fines no lucrativos y se trata de la asociación, la fundación y el comité.
INICIO DE LA PERSONA JURÍDICA:
Nuestra legislación (art. 77 del Código Civil) establece, que la existencia de la persona jurídica de derecho privado comienza el día de su inscripción en el Registro respectivo (asociaciones, fundaciones, comités, etc.)
1.2 Naturaleza Jurídica:
- Teoría de la ficción Parte de la idea que el único sujeto natural de derechos y obligaciones es el ser humano. Solo este es capaz de voluntad y por consiguiente solo el puede ser naturalmente sujeto de derechos, puesto que el derecho subjetivo es un poder que la ley acuerda a una voluntad. La persona jurídica sería una ficción legal.
- Teorías negatorias Como las teorías de la ficción también sostienen que la única persona real es el ser humano, consideran, sin embargo que la doctrina tradicional es superficial y no ahonda la investigación de la realidad que se esconde detrás de la persona jurídica; la tarea del jurista consiste en desentrañar la realidad. Para algunos (como Brinz, Bekker) las personas jurídicas no son otra cosa que patrimonios afectados al cumplimiento de ciertos fines. Ihering, por su parte, pensaba que los verdaderos sujetos de derechos de una persona jurídica son sus miembros, puesto que ellos son los beneficiarios y destinatarios de la utilidad que el patrimonio puede rendir. La persona jurídica seria un sujeto aparente que oculta a los verdaderos.
- Teoría de Kelsen Niega la dualidad derecho objetivo-derecho subjetivo. Utilizando los estudios de Duguit, pero planteando su doctrina en un terreno puramente lógico, sostiene que los derechos subjetivos no existen sino en cuanto a la expresión del derecho objetivo. Si no existen derechos subjetivos con valor propio, autónomo, tampoco debe existir el sujeto de derecho. Los derechos subjetivos y el sujeto de derecho, o sea la persona, son conceptos auxiliares, que facilitan el conocimiento del derecho. Persona, sea física o jurídica, es sólo la expresión unitaria personificadora de un haz de deberes y facultades jurídicas, un complejo de normas. El hecho de ser un centro de imputación de normas, convierte a ese centro en persona.
- Teoría organicista Para esta teoría, las personas jurídicas no son entes artificiales creados por el Estado sino, por el contrario, realidades vivas. Los entes colectivos son organismos sociales dotados tanto como el ser humano de una potestad propia de querer y por ello, capaces naturalmente de ser sujetos de derecho (Gierke). A diferencia de la teoría de la ficción, que sostenía que la autorización estatal era creativa de la personalidad jurídica, sostiene Gierke que sólo tiene valor declarativo.
- Teoría de la institución Esta teoría tiene su punto de partida en la observación de la realidad social, que demostraría que una de las tendencias más firmes en las sociedades contemporáneas es el desarrollo de la vida colectiva, de la vida social. El ser humano abandona todo aislamiento, porque comprende que para realizar sus fines y para satisfacer sus necesidades de todo orden precisa unirse a otros hombres, asociarse a ellos. Entra enseguida voluntariamente en muchas asociaciones. En el fondo subyace siempre el ser humano, porque él es el fin de todo Derecho, pero la vida de estas entidades está por encima de la de cada uno de sus miembros, considerados aisladamente. La institución se define como un organismo que tiene fines de vida y medios superiores en poder y en duración a los individuos que la componen.
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