El valor referencial y su efecto en la gestión de las contrataciones en el estado (página 2)

• El sustento constitucional de los Contratos de la Administración Pública[15]

La Constitución Política contiene artículos directamente destinados a establecer los principios y normas básicas de la contratación en el Perú. Tales los casos de los artículos 2º, inciso 14 (Derecho de la Persona a contratar con fines lícitos, siempre que no contravengan leyes de orden público); y 62º (sobre libertad de contratar).

Por otro lado, existen previsiones sobre Contratación Pública en la Constitución Política en diversos Títulos y Capítulos de ésta, sobre objetos contractuales diversos, entre lo que resaltan:

• El artículo 76º (bienes, servicios, obras, a favor del Estado, así como disposición de bienes del Estado);

• El Contrato–Ley (artículo 62º); Igualdad Jurídica de la inversión (artículo 63º).

• Las Concesiones sobre Recursos Naturales (artículo 66º).

• La Concesión de Bienes de Dominio Público (artículo 73º):

• Las Operaciones y Convenios de Créditos Especiales (artículo 85º).

• Los temas relacionados con los anteriores como la Solución de Controversias en Contratos celebrados por el Estado con Extranjeros Domiciliados u Otros (artículo 63º).

• La Propiedad de Nacionales y Extranjeros (artículo 71º); Restricciones contractuales por Seguridad Nacional (artículo 72º).

La lectura integral de los artículos lleva a concluir que el Constituyente optó por un régimen con tres tipos de normas en materia contractual unas aplicables a todo tipo de contratos, otras aplicables a contratos entre particulares y otras aplicables a los Contratos de la Administración Pública.

Específicamente en lo referido a los Contratos de la Administración Pública, en materia de bienes, servicios y obras a favor del Estado, así como de disposición de bienes del Estado, el artículo 76° de la Constitución Política expresa lo siguiente:

"Las obras y la adquisición de suministros con utilización de fondos o recursos públicos se ejecutan obligatoriamente por contrata y licitación pública, así como también la adquisición o la enajenación de bienes."

"La contratación de servicios y proyectos cuya importancia y cuyo monto señala la Ley de Presupuesto se hace por concurso público. La ley establece el procedimiento, las excepciones y las respectivas responsabilidades".

Como puede apreciarse, la Constitución Política establece de manera clara que para la contratación que implique la utilización de fondos públicos – lo cual supone la aplicación de políticas públicas – deberá obligatoriamente seguirse procedimientos contractuales de naturaleza especial regidos por normas de orden público.

• Objetos Contractuales más frecuentes de los contratos de la Administración Pública[16]

Considerando que la Función Administrativa consiste en la concreción de los fines del Poder, resulta lógico que determinada actividad de concreción como es la Contratación Administrativa, implique la celebración de contratos sobre cuanto objeto contractual sea necesario para el cumplimiento de los fines de la Administración Pública, sin limitación alguna, pues múltiples son los propósitos específicos cuando ella ejerce la Función Administrativa.

No obstante la regla señalada, en la práctica la Administración Pública celebra contratos dentro de un conjunto de objetos contractuales que son los más frecuentes. Éstos son los siguientes:

• Adquisición de Bienes (sustantivamente es la compra – venta).

• Contratación de servicios generales (sustantivamente es la locación de servicios en cuyas prestaciones prevalecen actividades manuales).

• Contratación de servicios de Consultoría (sustantivamente es la locación de servicios en cuyas prestaciones prevalecen actividades intelectuales). Este objeto contractual, a su vez, se desdobla en otros objetos contractuales como la consultoría propiamente tal, la asesoría, la realización de estudios, el gerenciamiento, entre otros.

• Contratación para la ejecución de obras (sustantivamente es la locación de obra).

• Contrato de Disposición de Bienes del Estado. Este objeto contractual, a su vez, se desdobla en otros como la venta (sustantivamente es compra – venta), arrendamiento, afectaciones en uso y otras modalidades afines, sobre disposición de bienes del Estado.

• Contrato de Endeudamiento Externo.

• Contrato de Endeudamiento Interno.

• Contrato de Concesión de Servicios Públicos.

• Contrato de Concesión de Infraestructura.

• Contratos de alianza Público – Privadas.

• Contratos de Estabilidad Jurídica.

• Contratos de Personal. Aunque en este caso, se ha planteado ya la propuesta de considerarlos dentro de los Contratos de Derecho Social, dada la notoria presencia de elementos de Derecho Laboral.

• Factores para desarrollar un Sistema de Contratación de la Administración Pública[17]

Teniendo en cuenta todas las perspectivas sobre los contratos de la Administración Pública señaladas en los párrafos precedentes, resulta lógico concluir que el desarrollo del Sistema de Contratación Administrativa debe ser abordado actuando simultáneamente en un conjunto de temas complementarios entre sí, cada uno de los cuales aporta factores que influyen en todo el sistema.

Al respecto se distinguen los siguientes temas y sus propósitos correspondientes:

• Desarrollo Doctrinario sobre Contratación Administrativa;

• Generación y desarrollo de espacios de vinculación entre la Administración Pública y sus potenciales co-contratantes;

• Equidad entre potenciales co-contratantes de la Administración Pública, para su acceso al mercado de la contratación administrativa;

• Liderazgo y responsabilidad compartidas entre los actores que tienen intereses en la Contratación Administrativa;

• Promoción y consolidación de un solo régimen normativo de contratación administrativa que contemple reglas generales y atienda casos especiales;

• Reafirmar a la Contratación Administrativa como instrumento de desarrollo;

• Fomentar la participación de la Sociedad Civil en la Contratación Administrativa;

• Evaluar periódicamente la normativa de la contratación administrativa, con el propósito de adaptarla al entorno o adoptar previsiones normativas sobre la base de tendencias;

• Participar activamente en los procesos integración internacional, específicamente sobre el tema de la Contratación Administrativa, con fines de armonización en condiciones equitativas; y

• Fomentar y proteger una cultura de transparencia en la contratación administrativa, por su trascendencia en la protección de fondos y recursos públicos y por su aporte en las condiciones de gobernabilidad del país.

• Principios que rigen las contrataciones del Estado

La maximización del valor del dinero es la teoría en la cual se basa las contrataciones que realizan las Entidades del Sector Público, siendo que, la contratación debe regirse por los siguientes principios[18]

• Principio de Promoción del Desarrollo.

La contratación pública debe coadyuvar al desarrollo humano en el ámbito nacional, de conformidad con los estándares universalmente aceptados sobre la materia.

• Principio de Moralidad.

Todos los actos referidos a los procesos de contratación de las Entidades estarán sujetos a las reglas de honradez, veracidad, intangibilidad, justicia y probidad.

• Principio de Libre Concurrencia y Competencia.

En los procesos de contrataciones se incluirán regulaciones o tratamientos que fomenten la más amplia, objetiva e imparcial concurrencia, pluralidad y participación de postores.

• Principio de Imparcialidad.

Los acuerdos y resoluciones de los funcionarios y órganos responsables de las contrataciones de la Entidad, se adoptarán en estricta aplicación de la presente norma y su Reglamento; así como en atención a criterios técnicos que permitan objetividad en el tratamiento a los postores y contratistas.

• Principio de Razonabilidad.

En todos los procesos de selección el objeto de los contratos debe ser razonable, en términos cuantitativos y cualitativos, para satisfacer el interés público y el resultado esperado.

• Principio de Eficiencia.

Las contrataciones que realicen las Entidades deberán efectuarse bajo las mejores condiciones de calidad, precio y plazos de ejecución y entrega y con el mejor uso de los recursos materiales y humanos disponibles. Las contrataciones deben observar criterios de celeridad, economía y eficacia.

• Principio de Publicidad.

Las convocatorias de los procesos de selección y los actos que se dicten como consecuencia deberán ser objeto de publicidad y difusión adecuada y suficiente a fin de garantizar la libre concurrencia de los potenciales postores.

• Principio de Transparencia.

Toda contratación deberá realizarse sobre la base de criterios y calificaciones objetivas, sustentadas y accesibles a los postores. Los postores tendrán acceso durante el proceso de selección a la documentación correspondiente, salvo las excepciones previstas en la presente norma y su Reglamento. La convocatoria, el otorgamiento de la Buena Pro y los resultados deben ser de público conocimiento.

• Principio de Economía.

En toda contratación se aplicarán los criterios de simplicidad, austeridad, concentración y ahorro en el uso de los recursos, en las etapas de los procesos de selección y en los acuerdos y resoluciones recaídos sobre ellos, debiéndose evitar exigencias y formalidades costosas e innecesarias en las Bases y en los contratos.

• Principio de Vigencia Tecnológica.

Los bienes, servicios o la ejecución de obras deben reunir las condiciones de calidad y modernidad tecnológicas necesarias para cumplir con efectividad los fines para los que son requeridos, desde el mismo momento en que son contratados, y por un determinado y previsible tiempo de duración, con posibilidad de adecuarse, integrarse y repotenciarse si fuera el caso, con los avances científicos y tecnológicos.

• Principio de Trato Justo e Igualitario.

Todo postor de bienes, servicios o de obras debe tener participación y acceso para contratar con las Entidades en condiciones semejantes, estando prohibida la existencia de privilegios, ventajas o prerrogativas.

• Principio de Equidad.

Las prestaciones y derechos de las partes deberán guardar una razonable relación de equivalencia y proporcionalidad, sin perjuicio de las facultades que corresponden al Estado en la gestión del interés general.

• Principio de Sostenibilidad.

En toda contratación se aplicarán criterios para garantizar la sostenibilidad ambiental, procurando evitar impactos ambientales negativos en concordancia con las normas de la materia.

• 3. Planteamiento de la hipótesis

• Hipótesis general

• Si se implementa y operativiza en forma eficiente, un nuevo límite máximo del valor referencial; entonces, se facilitará la efectividad de las áreas funcionales de contrataciones del Banco de la Nación.

• Hipótesis especificas

• Si la sinergia de los nuevos límites del Valor Referencial entonces, se facilita la eficiencia y economía de las áreas funcionales del Banco de la Nación.

• Si se aplica nuevos límites del Valor Referencial entonces, se facilitará la mejora continua de las áreas funcionales del Banco de la Nación.

• Si la evaluación y retroalimentación de los nuevos límites del Valor Referencial se lleva a cabo en forma apropiada entonces, se facilitará la optimización de las áreas funcionales del Banco de la Nación.

• Variables e indicadores

• 4. Metodología

En esta investigación se utiliza los siguientes métodos:

Explicativo.- Mediante la utilización de este método se busca identificar las causas que producen retardo en las contrataciones del estado, entre ellas, el valor referencial y el objeto de contratación.

Longitudinal.- Pues se analizan datos históricos de las contratación para ejecución de obras a suma al alzada realizadas por el órgano encargado de las contrataciones del Banco de la Nación, desde el año 2006 al 2012 en el Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado perteneciente al Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.

No experimental. – Este método ha permitido realizar el análisis y obtener las conclusiones del trabajo realizado, utilizando una información ya existente.

• Diseño de la Investigación

El diseño ha sido el plan o estrategia desarrollada para obtener la información requerida en la investigación. El diseño que se aplicó ha sido el no experimental y descriptivo.

El diseño no experimental se define como la investigación realizada sin manipular deliberadamente variables. En este diseño se ha observado los fenómenos tal y como se dan en su contexto natural, para después analizarlos.

El diseño descriptivo que se aplicó en el trabajo, ha tenido como objetivo indagar la incidencia y los valores en que se manifiestan las variables de la investigación.

• Población de la Investigación

La población de la investigación estará conformada 194 procesos de contratación, correspondientes al período del año 2006 al año 2012, para ejecución de obras a suma alzada convocadas y adjudicadas por el órgano encargado de las contrataciones del Banco de la Nación y que se hallan en la base de datos del Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado perteneciente al Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.

• Muestra de la Investigación

La muestra estará conformada por 105 procesos de contratación para la ejecución de obras a suma alzada convocadas por el órgano encargado de las contrataciones del Banco de la Nación.

Para definir el tamaño apropiado de la muestra se ha utilizado el método estratificado y aplicado la fórmula generalmente aceptada para poblaciones menores de 100,000.

Dónde:

Sustituyendo:

n = (0.5 x 0.5 x (1.96)2 x 194) / (((0.065)2 x (194-1)) + (0.5 x 0.5 x (1.96)2))

n = 105

• Técnicas de recopilación de datos

Las técnicas que se utilizarán en la investigación serán las siguientes:

Entrevistas.- Esta técnica se aplicará a los profesionales especializados, con el fin de recabar información sobre la investigación.

Encuestas.- Se aplicará a personal con experiencia en la conformación de comités especiales del Banco de la Nación, con el fin de recabar información sobre la investigación.

Análisis documental.- Se utilizará esta técnica para analizar las normas, información bibliográfica y otros aspectos relacionados con la investigación.

• Instrumentos de recopilación de datos.

Los instrumentos que se utilizarán en la investigación son los siguientes:

Guía de entrevista.- Este instrumento servirá como hoja de ruta para el desarrollo de la entrevista.

Cuestionario de encuesta.- Este instrumento se aplicará para llevar a cabo la encuesta.

Guía de análisis documental.- Este instrumento será de utilidad para anotar la información de normas, libros, revistas, internet y otras fuentes.

• Técnicas de análisis de información

Se aplicarán las siguientes técnicas:

Análisis documental.- Esta técnica permitirá conocer, comprender, analizar e interpretar cada una de las normas, revistas, textos, libros, artículos de internet y otras fuentes documentales.

Indagación.- Esta técnica facilitará disponer de datos cualitativos y cuantitativos de cierto nivel de razonabilidad.

Conciliación de datos.- Los datos de algunos autores serán conciliados con otras fuentes, para que sean tomados en cuenta.

Tabulación de cuadros con cantidades y porcentajes.- La información cuantitativa será ordenada en cuadros que indiquen conceptos, cantidades, porcentajes y otros detalles de utilidad para la investigación.

Comprensión de gráficos.- Se utilizarán los gráficos para presentar información y para comprender la evolución de la información entre periodos, entre elementos y otros aspectos.

Otras.- El uso de instrumentos, técnicas, métodos y otros elementos no es limitativa, es meramente referencial; por tanto en la medida que fuera necesario se utilizarán otros tipos.

• Técnicas de procesamiento de datos

Se aplicarán las siguientes técnicas de procesamiento de datos:

Ordenamiento y clasificación.- Esta técnica se aplicará para tratar la información cualitativa y cuantitativa en forma ordenada, de modo de interpretarla y sacarle el máximo provecho.

Registro manual.- Se aplicará esta técnica para digitar la información de las diferentes fuentes.

Proceso computarizado con Excel.- Para determinar diversos cálculos matemáticos y estadísticos de utilidad para la investigación.

Cronograma

• 5. Presupuesto

• 6. Referencias bibliográficas

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• MAXIMO, Osvaldo (1987). El contrato de obra pública. Buenos Aires: Abeledo – Perrot.

• 7. Anexo

Matriz de consistencia

El valor referencial y su efecto en la gestión de las contrataciones del Estado

Autor

Mg JOSE LUIS GAMBOA QUISPE

LIMA – PERU

2012

[1] BACACORZO, Gustavo (1999) Trabajo de Investigación Docente: “La Contratación Administrativa. Comentarios”. Lima: Gaceta Jurídica Editores SRL.

[2] LEY N° 26850.- Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado (1997).

[3] DIAZ, Nataly, FERNANDEZ, Anibal, GOMEZ, José, REATEGUI, Amanda, SHIMABUKURO, Roberto (2002) Tesis: “Análisis del proceso actual de compras estatales y propuesta de aplicación e-procurement para el Estado Peruano”. Trabajo presentado para obtener el grado de Magíster en Administración en la Universidad Esan.

[4] CRABTREE, John (1999). Perú de Fujimori: 1990-1998. Lima: Centro de Investigación de la Universidad del Pacífico.

[5] CACERES, Edgar, CHOY, Peter, MARQUEZ, Javier y VILLANUEVA, Karina (2004) Tesis: Determinación y evaluación de los factores críticos para el éxito del sistema electrónico de adquisiciones y contrataciones del Estado Peruano”. Trabajo presentado para obtener el grado de Magister en Administración en la Universidad Esan.

[6] REGLAMENTO LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO: Art. 14° (2008). Lima: Aprobado mediante D.S. N° 184-2008-EF

[7] REGLAMENTO LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO: Art. 40° (2008). Lima: Aprobado mediante D.S. N° 184-2008-EF

[8] REGLAMENTO LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO: Anexo de definiciones, página 209 (2008). Lima: Aprobado mediante D.S. N° 184-2008-EF

[9] SALAZAR, Ricardo. Introducción a la Contratación Estatal. En Curso de Gestión Estrategica de las Compras Públicas (Modalidad Autodidacta) 2010: Capítulo I Módulo I. Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.

[10] SALAZAR, Ricardo. Introducción a la Contratación Estatal. En Curso de Gestión Estratégica de las Compras Públicas (Modalidad Autodidacta) 2010: Capítulo I Módulo I. Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.

[11] SALAZAR, Ricardo. Introducción a la Contratación Estatal. En Curso de Gestión Estratégica de las Compras Públicas (Modalidad Autodidacta) 2010: Capítulo I Módulo I. Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.

[12] SALAZAR, Ricardo. Introducción a la Contratación Estatal. En Curso de Gestión Estrategica de las Compras Públicas (Modalidad Autodidacta) 2010: Capítulo I Módulo I. Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.

[13] SALAZAR, Ricardo. Introducción a la Contratación Estatal. En Curso de Gestión Estrategica de las Compras Públicas (Modalidad Autodidacta) 2010: Capítulo I Módulo I. Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.

[14] Ibidem

[15] SALAZAR, Ricardo. Introducción a la Contratación Estatal. En Curso de Gestión Estrategica de las Compras Públicas (Modalidad Autodidacta) 2010: Capítulo I Módulo I. Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.

[16] SALAZAR, Ricardo. Introducción a la Contratación Estatal. En Curso de Gestión Estrategica de las Compras Públicas (Modalidad Autodidacta) 2010: Capítulo I Módulo I. Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.

[17] SALAZAR, Ricardo. Introducción a la Contratación Estatal. En Curso de Gestión Estrategica de las Compras Públicas (Modalidad Autodidacta) 2010: Capítulo I Módulo I. Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.

[18] LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO: Art. 4° (2008). Lima: Aprobado mediante D.L. N° 1017.