La jurisdicción contenciosa administrativa y los delitos cometidos por los funcionarios públicos (página 3)

Por eso, son necesarios grandes cambios para afrontar este tipo de corrupciones. Mientras no se realicen reformas en el derecho público y éste no se sacuda de los lastres del derecho privado, no habrá castigo efectivo por responsabilidad política y la impunidad será la práctica aceptada aún por quienes la critican formalmente.

En definitiva, para coadyuvar con la lucha de la corrupción política y reparar los derechos de las víctimas se hace necesaria la interpelación cultural (Amorós, 2005: 223 al 237) en el ámbito político jurídico. Hay que realizar un ejercicio de interpelación también en la cultura de los países desarrollados que encubren con disimulo el germen y el bagaje de la corrupción política pues en estos países los ex – gobernantes corruptos y sus generaciones encuentran las condiciones favorables para mimetizarse y mantenerse impunes. De allí la necesaria autocrítica en el análisis de los casos de corrupción y responsabilidad política y la urgencia para repensar el derecho en pos de la protección de la víctima de la corrupción política: una parte de la ciudadanía o toda, es decir, un colectivo.

3.3 LAS CONDUCTAS LITIGIOSAS MALICIOSAS Y ABUSO PROCESAL

Precisiones terminológicas

Todo abuso procesal se concreta en un proceso (que es el instrumento para encauzar las pretensiones de las partes hasta la sentencia definitiva que las resuelva), o mediante actos procesales (que no son más que la forma de exteriorizar y concretar tales derechos e imperativos), creo que es importante remarcar que el abuso en realidad se produce propiamente en la función, derecho, carga, obligación o deber cuyo ejercicio o desarrollo se traduce en actos procesales; y corresponde hablar, así, de abuso de la Jurisdicción (por el juez), o abuso del derecho de acción (por las partes), o abuso en el cumplimiento de sus específicos deberes (por auxiliares o los terceros que deben intervenir en el proceso). Es decir, lo abusivo en la utilización de las formas procesales no es más que la consecuencia de haber incurrido en abuso en el desarrollo de algunas de las actividades señaladas, más allá de la naturaleza jurídica o de los caracteres que se les atribuya.

Se puede advertir, entonces, que el abuso, por un lado, se refiere al "uso" que se hace de algo o alguien, por lo que, como destaca el maestro uruguayo citado, se trata de una actuación, de una realización, de un servirse de algo con una finalidad determinada. Y por otro lado, debe tenerse en cuenta también que el objeto del abuso, es decir, aquello de lo que se puede abusar ("algo" o "alguien"), presenta, por su carácter genérico, una amplia variedad.

3.4.- MARCO LEGAL:

• Constitución Política del Perú

Artículo 139.- Principios de la Administración de Justicia

            Son principios y derechos  de la función jurisdiccional:

            3. La observancia del debido proceso y la tutela  jurisdiccional.

Artículo 148.- Acción contencioso-administrativa

Las resoluciones administrativas que causan estado son susceptibles de impugnación mediante la acción contencioso-administrativa.

• Ley Proceso Contencioso Administrativo  Ley Nº 27584

Artículo 1.- Finalidad

Para los efectos de esta Ley, la acción contencioso administrativa se denominará proceso contencioso administrativo.

• Código Procesal Penal (Decreto Legislativo 957), intenta resolver en el artículo IIIº de su Título Preliminar

Art.III .- "Nadie podrá ser procesado, ni sancionado mas de una vez por un mismo hecho,siempre que se trate del mismo sujeto y fundamento. Este principio rige para las sanciones penales y administrativas. El derecho penal tiene preeminencia, sobre el derecho administrativo."  

3.5.- DEFINICION DE TERMINOS:

• 3.5.1.- Conducta litigiosa maliciosa: Se ha sostenido que la temeridad está dada por la práctica del "deporte de litigar" y que subjetivamente implica la conciencia de que se efectúan requerimientos o peticiones al órgano jurisdiccional sin tener razón alguna, aunque no exista intención de ocasionar daño a la contraparte. En cambio la malicia se manifestaría como una utilización de las potestades conferidas por la ley procesal, con el designio de obstruir el desenvolvimiento del juicio, por estar persuadido de la carencia de razón y que la actividad desplegada producirá como efecto la postergación de la sentencia desfavorable.

• 3.5.2. La Administración Pública es un conjunto de organismos e instituciones que ejercen la función administrativa estatal, a fin de ejecutar y desarrollar las políticas del Estado establecidas por el Poder Ejecutivo y los demás poderes del Estado.

• 3.5.3.- "Corrupción" (definición operativa). "Acción social ilícita o ilegítima encubierta y deliberada con arreglo a intereses particulares, realizada vía cualquier cuota de poder en espacios institucionales públicos (estatales o sociales) afectando deberes de función, intereses colectivos y/o la moral social".

(Para fines operativos los espacios institucionales comprenden normas, organizaciones y roles reconocidos por la sociedad. Los principales espacios institucionales en la sociedad son: el Parlamentario, el Judicial, el Educativo, el Electoral, el Cultural, el Militar, el Policial, el Financiero, el Tributario, el Aduanero, de Telecomunicaciones, el Ecológico – Social, el de Servicios, el Asociativo, el Municipal, etc.)

3.5.4.- Facilitadores de la corrupción

En la administración pública existen deficiencias que actúan como facilitadoras de la corrupción. Entre las principales estuvieron:

• Falta de transparencia en la formulación, aprobación y ejecución de políticas, planes, proyectos y uso de fondos gubernamentales. • Ausencia de reglas de juego o dualidad en las que existieron. • Discrecionalidad en las atribuciones institucionales o específicas de los funcionarios. • Ineficiencia en la prestación de servicios a la población. • Débiles mecanismos de regulación y control en el manejo de los activos y fondos del gobierno. • Ausencia del servicio civil y de la carrera administrativa en el nombramiento y promoción de los funcionarios.

• 3.5.5.- Abuso de Autoridad:Def. 1: Arbitrariedad cometida en el ejercicio de atribuciones funcionales, administrativas o jerárquicas al rehusar hacer, retardar o exceder la potestad atribuida a su cargo o función, perjudicando a los sometidos a su autoridad.

Tipificado en el artículo 376º del Código Penal, presumiblemente porque los denunciados emitieron una resolución, la cual contraviene lo dispuesto por las normas vigentes.

El artículo 376º señala: " El funcionario público que, abusando de sus atribuciones, comete u ordena, en perjuicio de alguien, un acto arbitrario cualquiera, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años.

Este delito regula un tipo penal de carácter genérico, el cual castiga hechos abusivos del funcionario público que no se encuentren previstos en el Código Penal como delito autónomo o como circunstancia agravante de otro delito.

Asimismo, el delito de abuso de autoridad constituye una forma de extralimitación o mal uso del poder conferido al funcionario público, quien mediante sus actos u omisiones comete u ordena un hecho arbitrario en perjuicio de alguien, sea la administración pública, las partes di rectamente perjudicadas o la sociedad.

El poder Judicial del Perú, (Def. 1; 2007) se refiere al abuso de autoridad como una injusticia cometida por personas que ejercen atribuciones funcionales, administrativas, o jurídicas al rehusar hacer, retardar o exceder la autoridad atribuida a su cargo o función; perjudican a un tercero.

• 3.5.6.- Función pública. A los efectos de la presente investigación, se entiende por "función pública" toda actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria, realizada por una persona humana en nombre del Estado o al servicio del Estado o de sus entidades, en cualquiera de sus niveles jerárquicos.

• 3.5.7.-Funcionario publico. A los efectos de la presente investigación, se entiende por "funcionario público" cualquier funcionario o empleado del Estado o de sus entidades, incluidos los que han sido seleccionados, designados o electos para desempeñar actividades o funciones en nombre del Estado o al servicio del Estado, en todos sus niveles jerárquicos. A tales efectos, los términos "funcionarios", "servidor", "agente", "oficial" o "empleado" se consideran sinónimos.

• 3.5.8.-Bien común. El fin de la función pública es el bien común, ordenado por las disposiciones de la Constitución Nacional, los Tratados Internacionales, especialmente la Convención Interamericana de Lucha contra la Corrupción y la Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción, y las normas destinadas a su regulación. El funcionario público tiene el deber primario de lealtad a instituciones democráticas de gobierno, con prioridad a sus vinculaciones con personas, partidos políticos o instituciones de cualquier naturaleza.

Hipótesis, variables y definiciones operacionales

4.1.- PLANTEAMIENTO DE LA HIPOTESIS DE LA INVESTIGACION:

4.1.1.- HIPOTESIS GENERAL: "SI SE LOGRA MAYOR CELERIDAD DEL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO ENTONCES SE EVITARA QUE LA CONDUCTA DOLOSA DE LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS QUEDE IMPUNE AL NO PODER LOGRAR LA PRESCRIPCION DE SUS ACTOS".

LA JURISDICCION CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA SE HA CONVERTIDO EN UN ATAJO LEGAL PARA LOGRAR LA IMPUNIDAD DE LOS DELITOS COMETIDOS POR LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS.

4.1.2.- HIPOTESIS ESPECÍFICAS:

H.E.1.- Una mejor selección de funcionarios públicos permitirá un mejor funcionamiento de la administración pública

H.E. 2.- Un adecuado control judicial de las demandas contenciosas evitara que se use como un atajo legal para la impunidad de actos dolosos.

4.2.- IDENTIFICACION Y CLASIFICACION DE VARIABLES:

4.2.1.- VARIABLE INDEPENDIENTE: MAYOR CELERIDAD DEL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

4.2.2.- VARIABLE DEPENDIENTE : PRESCRIPCION DE SUS ACTOS

4.2.3.- VARIABLE INTERVINIENTE: CONDUCTA DOLOSA DE LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS

Metodología de la investigación

5.1.- Método de Investigación: La confiabilidad y exactitud de los datos obtenido durante el desarrollo de la investigación son fundamentales por lo que es necesario el diseño de un programa ordenado que permita el logro de los objetivos, es lo que comúnmente se denomina diseño o marco metodológico.

5.2.- Tipo de Estudio

Para analizar y comprender la realidad del funcionamiento de la jurisdicción contencioso administrativa hemos tenido en cuenta la aplicación de dos métodos básicos: el empírico y el socio jurídico. En efecto, se ha recurrido a los movimientos estadísticos de los últimos cinco años, a la observación directa de todas las secciones de los Juzgados y Salas Contenciosas Administrativas, al análisis de documentos y al sistema de entrevista estructurada, tanto en el Juzgados y Salas Contenciosas Administrativas del país. Asimismo se contempla la solución de conflictos mediante la aplicación de los ordenamientos jurídicos sustantivos y de los de procedimiento.

El análisis cuantitativo es esencial para el desarrollo de esta investigación, por lo que el estudio se apoyó, en parte, en documentos los Juzgados y Salas Contenciosas Administrativas de la Corte Superior de Lima que contienen estadísticas sobre el personal de la rama judicial y el funcionamiento de los despachos judiciales, entre otros aspectos.

5.3.- Diseño de la Investigación

La investigación se refiere a un estudio de campo, ya que el método a emplear permite recolectar los datos de interés en forma directa de la realidad, es decir, de las experiencias y conocimientos recabados a través de ANÁLISIS DOCUMENTARIO y cuestionarios practicados al personal administrativo y productivo de los Juzgados y Salas Contenciosas Administrativas de la Corte Superior de Lima.

Toda investigación precisa de un plan que permita dar respuesta a ciertas interrogantes. Este enfoque tiene que estar interrelacionado al problema en estudio y al tipo de investigación seleccionada. Este plan es el que se define como diseño de la investigación, y abarca los pasos y estrategias para llevar a cabo la investigación en forma clara y sistemática.

Para el procedimiento de esta investigación es necesaria la realización de los siguientes pasos:

• Visita a las sedes de los juzgados contenciosos administrativos en la Corte Superior de Lima.

• Elaboración y aplicación de los instrumentos de recolección de datos aplicados a las personas encargadas de los Juzgados Contenciosos administrativos, con preguntas destinadas a recolectar la información que permita identificar las características del proceso contencioso y las causas de la congestión procesal, con el objeto de establecer la utilización indebida de este tipo de procesos por parte de funcionarios públicos que buscan la impunidad de sus actos dolosos.

• Revisión bibliográfica y de antecedentes a fin de identificar las causas de la congestión procesal y las conductas litigiosas maliciosas.

• Tabular, organizar y clasificar la información.

• Elaborar gráficos que permitan la interpretación y obtención de análisis de recolección de datos.

• Elaboración de las conclusiones y recomendaciones como resultado final de la investigación.

• Determinación de propuesta.

5.4.- Población y Muestra

Población

• Universo Geográfico: PERU

• Universo Físico: Corte Superior de Justicia de Lima

• Constitución

• Código Penal, Código de Procedimiento Administrativo

• Universo Social: Constituido por los funcionarios públicos que cometen conductas dolosas.

Muestra:

Para la selección de la muestra se ha utilizado la tabla aleatoria

En la selección de la muestra se han observado los requisitos o condiciones básicas relacionadas con dos aspectos:

-Cuantitativamente bueno, representativa de la población.

-Cualitativamente suficientemente grande, que permita obtener los resultados con la precisión y confiabilidad que a priori se establezcan.

TAMAÑO DE LA MUESTRA:

Muestra total de 50 expedientes contenciosos administrativos de los Juzgados del Distrito Judicial de Lima (1º al 4º) que fueron archivados definitivamente entre los años 2007 al 2008.

TIPO DE MUESTREO

Se trata de un muestreo probabilística aleatorio simple.

El 85% de la muestra corresponde a expedientes concluidos entre los años 2007-2008. Asimismo el 15% corresponde a casos concluidos en años anteriores al 2007, pero con orden de archivo (traslado al Archivo Central) del año 2007-2008.

5.5.- Técnicas y procedimiento de recolección de datos

En la presente investigación se utilizará para la recolección de la información las técnicas que se mencionan:

• Análisis documental: esta parte está basada en el estudio y análisis efectuados a las fuentes de información aportadas por los juzgados con el objeto primordial de conocer los factores que intervienen en la utilización como atajo legal del procedimiento administrativo.

• Entrevistas estructuradas y cuestionarios: consisten en una serie de preguntas dirigidas al personal que labora en contenciosos administrativos, según las muestras seleccionadas. Esta técnica permitirá la obtención de información directa respecto al problema en estudio en cuanto a las condiciones y características de la empresa y los elementos que integran el modelo de estandarización de los costos de producción.

Las herramientas empleadas para el desarrollo de la presente investigación se focalizaran en cuatro grupos:

• Técnica documental de levantamiento de Información de expedientes judiciales

• Técnica de las entrevistas a personas involucradas en un proceso judicial contencioso administrativo.

• Técnica del llenado de dos tipos de fichas para recoger información sobre personal jurisdiccional y auxiliar y sobre productividad.

• Técnica de entrevista a personas vinculadas a la justicia contenciosa administrativa.

Con las entrevistas se busca profundizar en algunos puntos específicos de la investigación, concretamente en las causas de la congestión y en las posibles soluciones.

5.6.- Instrumentos para la recolección de información

A fin de recolectar la información del proceso en estudio, el instrumento seleccionado para la obtención de los datos será de dos tipos de cuestionarios. La aplicación de estos cuestionarios se hará de manera directa a los integrantes que conforman la muestra, dicho instrumento está estructurado por 55 ítems (39 para producción y 16 para administración), entre las cuales se destacan preguntas de tipo cerrado en el cual el entrevistado responde a una opción y otras donde se elegirá o escogerá la respuesta conveniente, también se incluirá preguntas abiertas donde se desarrollen respuestas a juicio del entrevistado.

5.7.- Técnicas de procesamiento y análisis de los datos.

Se presentaran un grupo de gráficos y matrices que reflejen los resultados obtenidos con la aplicación de los instrumentos en las áreas de los juzgados contenciosos administrativos, lo cual permitirá identificar una serie de información de gran utilidad para el entendimiento y desarrollo de esta investigación.

DESCRIPCION DE INSTRUMENTOS Y/O TECNICAS A UTILIZAR

El levantamiento de Información de expedientes Judiciales. Para conseguir la mejor calidad de la información de este trabajo de campo se llegara a una muestra total de 50 expedientes contenciosos administrativos de los Juzgados del distrito judicial de Lima (del 1º al 4º) que fueron archivado definitivamente entre los años 2007-2008, sin discriminación de la forma de termino o las instancias alas que llegaron. La elección de estos juzgados contenciosos administrativos como unidad de análisis obedece a que se trata de los mas antiguos, pues tienen mayor tiempo de funcionamiento (el resto tiene menos de dos años de funcionamiento desde su creación), y por que son los mas idóneos para brindar información útil y generalizable sobre los problemas que aquejan a estos órganos y a quienes recurren a ellos.

Para levantar la información de los expedientes judiciales se diseñara una ficha de recojo de información tanto del proceso judicial como del procedimiento administrativo. En este sentido, la muestra es representativa tanto del proceso judicial como de los procedimientos administrativos que luego son judicializados. Paralelamente se trabajara con una ficha cualitativa para recoger información sobre el procedimiento administrativo, la calidad de las demandas, la calidad de las resoluciones o sentencias que terminan la primera instancia y la actuación de los abogados entre otros temas.

El segundo grupo de herramientas se basara en la realización de 15 entrevistas a personas involucradas en un proceso judicial contencioso-administrativo. La información básica de los entrevistados será ubicada en los expedientes judiciales revisados durante el trabajo de campo. De esta forma, al momento de establecer la entrevista se conocerá la historia judicial del informante en los órganos contenciosos administrativos.

El tercer grupo de herramientas se concretara en los juzgados y se apoyara en el llenado de dos tipos de fichas para recoger información sobre el personal jurisdiccional y auxiliar y sobre su productividad. Las fichas serán llenadas por el propio personal de los juzgados. (1º a 4º)

El cuarto grupo de herramientas se basara en entrevistas con actores vinculados a la justicia administrativa. Se realizara una serie de entrevistas individuales con los mismos jueces contenciosos administrativos de los referidos juzgados (1º a 4), lo que se complementara con entrevistas a vocales superiores contenciosos administrativos y a otros que en alguna oportunidad formaron parte de esta especialidad. De otro lados e entrevistara a abogados que llevan casos contenciosos administrativos para dotar de mayor objetividad e imparcialidad la investigación.

Aspectos administrativos

6.1.- Cronograma de Actividades:

6.2.-Presupuesto

 BIENES

SERVICIOS

RESUMEN

Bibliografía

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Autor:

Roberto F. Ponce Gutiérrez

Lima – Perú

2009

UNIVERSIDAD PRIVADA JOSE CARLOS MARIATEGUI

FACULTAD DE DERECHO

UNIDAD DE POST GRADO

MAESTRIA EN DERECHO Y CIENCIAS PENALES