Análisis de las formas contractuales más usadas para la participación del sector privado en los servicios de agua potable y saneamiento

1. Conceptos Iniciales

La instrumentación de la participación del sector privado en un servicio público en manos del estado debe pasar básicamente por dos fases:

• La primera, implica un trabajo detallado para identificar la mejor opción para esa participación, tener en cuenta las las circunstancias locales y la adecuación al marco legal y regulatorio necesario.
• La segunda implica la selección de un socio del sector privado.

Ambas fases requieren un trabajo detallado en varias áreas:

• Ingenieros para evaluar el estado del sistema existente y las necesidades futuras.
• Analistas financieros para estimar los costos del logro de los objetivos de servicio del estado y las consecuencias de los costos para tarifas, y después la elaboración de un borrador de las secciones financieras de los papales licitatorios.
• Economistas para diseñar los incentivos de rendimiento.
• Abogados para analizar el marco legal existente, identificar los cambios necesarios y redactar los documentos contractuales.
• Expertos en relaciones humanas para trabajar con empleados y otros accionistas clave en aspectos del proceso que los afectan.
• Expertos en relaciones públicas para que ayuden a comunicar el proyecto a la opinión pública.

A su vez puede realizarse directamente por el organismo involucrado, o confiando la tarea a un tercero que realice las funciones de banca de inversión .

¿Cuánto tiempo debe llevar? La preparación adecuada de un acuerdo con el sector privado lleva tiempo. Aún con un cronograma estricto, por ejemplo:

• el primer contrato de gerenciamiento de un país puede llevar fácilmente 12 meses de preparación.
• Una concesión puede llevar de 18 meses a 2 años.

Los actores con frecuencia se preocupan de que los preparativos detallados llevan demasiado tiempo y resultan en la pérdida de una oportunidad para celebrar un acuerdo con el sector privado. Pero un estado que está por celebrar una asociación de 25 ó 30 años con una compañía privada necesita estar seguro de que no está haciendo las cosas apresuradas de modo que los ciudadanos pasen las próximas décadas arrepintiéndose. Sólo un proceso minucioso puede producir el resultado más socialmente beneficioso y resistir las pruebas del tiempo.

¿Procedimiento competitivo o no? Algunos estados tienen éxito en sus intentos para encontrar un buen socio del sector privado para la provisión de agua y servicios sanitarios; otros fallan (casos de Bolivia o Tucumán). Más allá de un fuerte compromiso político y de una cuidadosa preparación, además que en nuestro país así lo ordena la ley, lo que a menudo determina el éxito del proceso es la existencia de un proceso abierto, competitivo para la selección de un socio. Requerir que los potenciales socios compitan entre sí por el contrato es la forma más efectiva de asegurar que se elige el socio más calificado. Los procesos competitivos casi siempre producen mejores términos en las transacciones con el sector privado que los contratos negociados. También suelen resistir mejor el escrutinio público. La competencia es particularmente importante cuando la compañía que gana el concurso tendrá el derecho único (o monopolio) de suministrar agua y servicios de desagües cloacales a los clientes. Cuando no haya competencia, se debe hacer un esfuerzo minucioso para introducir transparencia en el proceso de negociación y crear controles sobre las condiciones establecidas para asegurar que son las mejores disponibles.

2. Análisis de los contratos mas usados.

Es teóricamente posible pensar en la participación del sector privado en la prestación de servicios públicos mediante diferentes institutos jurídicos. Estos difieren en su distribución de riesgos y responsabilidades entre el sector público y privado, en su duración, y en la asignación de la posesión de activos o de las inversiones. Sin embargo, todas suponen una forma de asociación entre el estado y el sector privado. Pasaré a reseñar las principales opciones a nivel internacional, con un breve análisis sobre su regulación jurídica en nuestro país. En la práctica, generalmente se utilizan formas híbridas o mixtas, o varias en forma conjunta, Por ejemplo: