- Evolución histórica del Derecho Penal: orígenes, la antigüedad, el medioevo, el iluminismo, el idealismo alemán
- La denominada escuela clásica y sus precursores. El positivismo criminológico: autores principales y concepciones fundamentales. Otras escuelas
- El positivismo jurídico. El normativismo. El finalismo. Modelos funcionalistas
- Criminología crítica, abolicionismos, garantismos. Derecho Penal de mínima intervención
- El Derecho Penal de la Iglesia Católica
- El Derecho Penal de la globalización: debate actual
1. EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO PENAL. ORÍGENES, LA ANTIGÜEDAD, EL MEDIOEVO, EL ILUMINISMO, EL IDEALISMO ALEMÁN.
Introducción
Es posible delinear las grandes direcciones que se advierten en la evolución del derecho penal "privado" hacia un derecho penal de carácter público, desde el reconocimiento de una responsabilidad colectiva y objetiva hacia una responsabilidad individual y subjetiva, desde un derecho de arbitrio judicial irrestricto hacia un sistema de legalidad.
A partir de un derecho penal mítico presente en los grupos primitivos, se advierte una evolución desde una reacción defensiva o vengativa de los individuos que lentamente es sustituida por acciones grupales del mismo carácter, hasta que el grupo adopta formas de vida uniformes que facilitan su conservación mediante un grupo de normas que se consideran necesarias para la paz grupal, en cuyo contexto aparecen las penas para impedir conductas que atenten contra el grupo.
Durante mucho tiempo coexistió junto con la actividad punitiva sobre conductas que amenazaban la cohesión y preservación del grupo otras de procedencia mágica concretada en el castigo de las infracciones a las prohibiciones tabú, que eran reglas de orden religioso tendientes a mantener la armonía del hombre con fuerzas de origen desconocido.
La creciente complejidad de los grupos y su asentamiento en lugares fijos o en áreas más o menos determinadas frente a otros grupos, fue provocando la configuración de una doble vía de defensa: la extra grupal, mediante la guerra con los otros grupos y la intra grupal, mediante la imposición de la pena, existían sanciones como la privación de la paz y las venganzas de sangre (sistema Wergeld).
Se puede observar entonces que casi todo el derecho penal de las antiguas sociedades tenía un fundamento religioso ya que el delito se consideraba una ofensa de divinidad.
Orígenes
Dice Soler que buscando las raíces del derecho penal, se encuentra la primera relación entre éste con lo prohibido en grado supremo; esta idea prehistórica se encuentra vinculada a un sistema en el que se confunde lo prohibido en un principio mágico, religioso, el cual modernamente se lo ha llamado sistema de prohibición tabú.
Este tipo de prohibiciones tienen un fundamento mágico que asume la forma de hechizo en forma positiva y como desgracia en forma negativa.
Por lo tanto no es dable considerar a la venganza como el origen de la actividad represiva, ya que se estarían descuidando un gran número de prohibiciones que no tienen su fundamento en algo simple y natural, sino que en un aspecto sobrenatural o religioso.
Derecho Penal Primitivo
Los caracteres de las prohibiciones tabú, que tiene importancia en el contexto de la evolución, son básicamente los que se detallan debiendo tenerse presente que los cambios que incorporan a la venganza importan una evolución y son más propios de los pueblos bárbaros que de los salvajes:
- Las primitivas formas de la ilicitud no importa la trasgresión a bienes elementales, sino que encuentra sus razones en cuestiones artificiosas y sociales.
- El conjunto de prohibiciones no forma un sistema acabado, como los códigos actuales ya que tiene un gran número de preceptos que no tutelaban bienes jurídicos.
- Las sanciones tienen un carácter expiatorio, religioso y fatal.
- La relación punitoria o expiatoria es objetiva, o sea que no importa si el sujeto actuó consciente o inconscientemente.
- La responsabilidad no es siempre individual.
Formas Protohistóricas e Históricas
Las instituciones penales han alcanzado, según cada pueblo, diferentes formas, que deben ser entendidas solo como esquemas generales y no como formas históricas y necesarias en todos los pueblos. Las principales son, tal como se explicara en los párrafos anteriores:
La Venganza: se encuentra esta forma de retribución que generalmente se da bajo la forma colectiva, debido a que el hombre se agrupaba en familias, clanes, tribus, y así la venganza también alcanzaba no solo al ofensor, sino que también a su grupo produciéndose una verdadera guerra.
Sistema de la Ley del Talión: la venganza se limita en una cantidad equivalente al daño sufrido por el ofendido (ojo por ojo; diente por diente).
Expulsión de la Paz: consistía en la separación del sujeto del conjunto social al que pertenece, algo semejante al destierro que por aquel entonces equivalía a la esclavitud o a la muerte segura. Representaba un paso torpe y rudimentario hacia la individualización de la pena.
Sistema de la Composición: consiste en compensar la ofensa delictiva mediante un sistema de pagos.
Una manifestación actual de venganza privada es el "duelo" (artículos 97 a 103 CP) o la "justicia por mano propia".
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