Las OPAs y sus efectos tributarios en Chile

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Resumen:

Este trabajo muestra los efectos tributarios de la ley 19.705, la cual regula las Ofertas Públicas de Adquisición de Acciones (OPAs) y establece régimen de Gobiernos Corporativos, comenzando con un análisis Titulo XXV de la ley 18045, introducido por la ley 19.705, pero enfocándonos exclusivamente en lo que tiene relación con las Ofertas Publicas de Adquisición de Acciones y luego mostrando los efectos tributarios que acarrean.

1. HISTORIA DE LA LEY Nº 19.705, EN LO REFERENTE A OPAS

Los acontecimientos ocurridos en los años 1996 y 1997, en que hubo gran demanda por tomar el control de distintas compañías, generó la necesidad de contar con un cuerpo legal que regulara estos acontecimientos. Esta situación, afectaba directamente a los accionistas minoritarios, puesto que, se producían inequidades en el pago de los precios de las acciones por parte de las "personas" que tenían a cargo el gobierno corporativo de ella. 1

Uno de los casos mas emblemáticos y que acaparó a la opinión pública en lo referente a la toma de control de una compañía, es el caso Chispas y que después de éste el mundo corporativo chileno no fue el mismo, según el abogado Cristóbal Jimeno Chadwick, en la zona de opinión del diario La Segunda On Line2, este caso abrió las puertas para la regulación de estas situaciones y que, como buen chileno, las cosas deben pasar para que hagamos algo, se empezó un proyecto de ley para solucionarlo.

En el caso nombrado precedentemente encontramos una serie de "irregularidades" mas bien éticas, por así decirlo, algunas de estas son:

Uso de información privilegiada en favor personal (esto, por parte de los principales ejecutivos de Enersis, al vender la compañía a Endesa),
Abuso del gobierno corporativo, en el sentido de no cumplir éticamente la dirección del negocio3, y
El premio por control de la compañía se distribuiría solo entre los accionistas de un tipo de acciones, las de clase B, este tipo de acciones solo representaba el 0.06% del total del capital social pero la particularidad de esta clase era que podía elegir 5 de los 9 miembros del directorio, por lo tanto, los controladores de las empresas Chispas (Chispas uno, Chispas dos, Luz y Fuerza, Los Almendros y Luz), dueños de las acciones clase B, llegaron al acuerdo con Endesa de que el precio de esta clase de acciones, era el 33.3% del total de la venta, cuyo monto alcanzaba a US$500.000.000.-

El objetivo del proyecto de ley enviado al congreso por el Presidente, al 05 de enero de 1999, en lo referente a la materia, que me convoca en este trabajo es:

Mejorar y perfeccionar la regulación sobre tomas de control de las sociedades anónimas que hacen oferta pública de sus acciones
Establecer un marco de regulación -inexistente a la fecha- a través de la incorporación de un nuevo título, sobre las Ofertas Públicas de Adquisición de Acciones (OPAs), de tal manera de establecer un sistema orgánico y armónico que solucione las inequidades que el mercado, a través de las leyes económicas de oferta y demanda, no ha podido superar;
Tipificar conductas ilícitas que hoy en día no tienen una sanción penal y que por su gravedad, requieren ser elevadas a la categoría de ilícitos penales, así como perfeccionar algunas conductas relacionadas con información privilegiada;
Mejorar las disposiciones en torno a las OPAs, de tal manera de tener mayor claridad y certeza en su aplicación.

En resumen, el Subsecretario de Hacienda de la época, don Manuel Marfán, en el primer informe de la comisión de hacienda realizada en el marco de la discusión del proyecto de ley4, éste, objetiviza los siguientes puntos:

Definición objetiva de una OPA
Las circunstancias que deben concurrir en un cambio o aumento de control de una sociedad para que una OPA tenga lugar,
El reparto justo y equitativo del premio por control incorporado en el precio de las acciones,
La transparencia de la información para evitar asimetrías, discriminaciones o usos abusivos de información privilegiada,
Posibilitar que las Administradoras de Fondos de Pensiones puedan participar en una OPA en beneficio de sus afiliados
En cuanto al gobierno corporativo, el elemento ordenador es lograr una interacción transparente, informada y con resguardo de la fe pública, en la relación entre los accionistas controladores, los minoritarios, los directores y los ejecutivos de una sociedad anónima.

Luego, como todo proyecto de ley, estuvo en tabla durante algo mas de un año para ser aprobada por el Presidente de la Republica el 28/11/2000, publicando se en el Diario Oficial el 20 de diciembre del 2000, manteniendo el espíritu del proyecto antes mencionado

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