El procedimiento disciplinario: sumario e investigaciones administrativas

2. Resumen
3. El procedimiento administrativo común
4. El Derecho Disciplinario Administrativo
5. Deberes, prohibiciones e incompatibilidades funcionales
6. El Poder Disciplinario
7. El procedimiento disciplinario
8. Conclusiones

Resumen:

El Procedimiento Disciplinario es una garantía fundamental en el Estado de Derecho. Se materializa en una serie de actos y tareas que tienden a determinar la existencia de faltas de servicio e incumplimientos de parte de los funcionarios públicos. También obra, como se dijo, como una garantía fundamental para que los empleados estatales no sean perseguidos con arbitrariedad por los jefes.

Esta garantía no existe, en plenitud, en el Derecho Laboral y se relaciona, especialmente, con el Derecho Penal, aunque no pertenece a esa rama sancionatoria pura del Derecho-

Todos los días observamos, en los diferentes medios, la realización de una investigación sumaria o sumario administrativo y, en algunos casos, se condena por la opinión pública antes de la finalización del procedimiento. El sumariado es inocente, hasta que se demuestre lo contrario. Y en este trabajo intentamos destacar esas características fundamentales.-

PALABRAS CLAVES: BUSCADORES

1. DERECHO
2. CONSTITUCION
3. FUNCIONARIO
4. PROCEDIMIENTO
5. DISCIPLINARIO
6. DEBERES
7. GARANTIAS
8. SUMARIO
9. INVESTIGACION
10. AMPARO
11. ADMINISTRATIVO
12. PENAL
13. FALTA
14. ESTADO DE DERECHO
15. ADMINISTRACIÓN
16. BECARIO
17. PROCESO
18. ETICA
19. CORRUPCIÓN
20. ACTO
21. CONTRATOS

El ORDEN DE LOS BUSCADORES ES EN IMPORTANCIA A LOS EFECTOS DE SER LOCALIZADO POR EL USUARIO

I ) EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO COMUN

1) CONCEPTO

Si bien el objeto del presente es el Procedimiento Disciplinario, resulta imprescindible ingresar al estudio del Procedimiento Administrativo común. Ello se justifica porque aquél, si bien es especial en tanto es un procedimiento punitivo interno, es también un procedimiento administrativo al que le son aplicables los principios enumerados en el art. 2 del Decreto 500/91. Así, el art. 168 de ese cuerpo reglamentario dispone que el Procedimiento Disciplinario " se regulará por las normas del presente libro (dos) sin perjuicio de la aplicación, en lo pertinente, de las contenidas en el anterior.-

Por lo expuesto, consideraremos brevemente los conceptos generales que, por aplicables, nos orientarán en este trabajo.

El Procedimiento Administrativo ha sido definido diciendo que es el conjunto de trámites que debe observar la Administración al desarrollar su actividad. Por lo expuesto, no parece sustancial si el procedimiento se documenta de manera tradicional o si se registra electrónicamente, salvo las particularidades que emanan del soporte utililzado. En ese sentido el instrumento informático trata la información de una forma especial a la que debe adaptarse los permisos y autorizaciones de ingreso, por los funcionarios, incluido el jerarca, y las comunicaciones a terceros. Toda violación podrá generar responsabilidad siendo de aplicación el Hábeas Data y la garantía de los Derechos Humanos de principio

También se lo entiende como : " la sucesión de actos y tareas materiales y técnicas, cumplidos por una entidad estatal o ante ella, instrumentalmente destinados al dictado o la ejecución de un acto final de naturaleza administrativa". "El procedimiento común al que nos referiremos es el desarrollado en la Administración Central, que no ha sido objeto de una regulación particular en razón de su naturaleza (D. 500/91, art. 1), ni en razón de la especialidad de las reparticiones en las que se aplica (art. 232).-

Por lo expuesto, el Procedimiento Administrativo común es la secuencia de actos, lato sensu, que garantizan las prerrogativas públicas y los derechos individuales, desarrollados bajo la dirección de la Administración , a los efectos de decidir el tema propuesto, o ejecutar el mismo, y para el cual no existe un procedimiento especial expreso.-

2) PRINCIPIOS

Los principios del procedimiento administrativo común son del ser mismo de ese instrumento y se derivan de los principios generales de la ley natural.-

Los principios son verdades primeras y básicas, que sirven de punto de apoyo para todo raciocinio siendo evidentes por sí mismos. Los mismos tienen una función fundamental en derecho porque, en primer lugar, son los que ilustran en el supuesto de inexistencia o oscuridad de las normas y, en segundo lugar, toda excepción a un principio general debe efectuarse por texto expreso y es de aplicación estricta.-

A) IMPARCIALIDAD DEL ORGANO QUE CONOCE Y RESUELVE EL ASUNTO.-

El procedimiento administrativo se rige por ciertos principios que pertenecen al ordenamiento jurídico EN SU CONJUNTO y, por tal motivo, se aplican también en sede administrativa. Otros le pertenecen exclusivamente porque se derivan del ejercicio de la función administrativa.-

El principio de imparcialidad surge del primer grupo y se deriva del de igualdad (arts. 8 y 72 de la Carta). Significa que la Administración debe ser imparcial aunque en el procedimiento esté en juego el interés general. El Estado de Derecho impone esa solución. De la misma manera debe actuar en el conflicto entre los particulares.-

Por lo expuesto, los funcionarios que inspiren fundadas razones de parcialidad deben excusarse y pueden ser recusados, art. 3 del D. 500/91.-

B) LEGALIDAD OBJETIVA

Se define en el acápite del art. 2 del D. 500/91: "la Administración Pública debe servir con objetividad los intereses generales con sometimiento pleno al Derecho" .Esto significa reafirmar contundentemente la vigencia plena del Estado de Derecho que regla la actuación de la Administración.- De este principio emana, entonces, la necesidad de permitir al administrado su más amplia defensa

C) IMPULSION DE OFICIO

La Administración está obligada a dirigir el procedimiento para determinar la verdad material y por ello el carácter INSTRUCTORIO del procedimiento administrativo surge claramente de los arts. 65, 71, 83, 110 y 163 del D. 500/91 –

De este principio se deriva la imposibilidad de caducidad de la instancia para la Administración que siempre debe decidir el tema planteado (art. 85 del D. 500/91), sin perjuicio de lo excepcionalmente legislado en sede disciplinaria (art. 223), que determina el archivo de las actuaciones sin pronunciamiento sobre el fondo del asunto.

D) VERDAD MATERIAL

El art. 4 del D. 500/91 dispone que "La Administración está obligada a ajustarse a la verdad material de los hechos, sin que la obliguen los acuerdos entre los interesados acerca de tales hechos ni la exima de investigarlos, conocerlos y ajustarse a ellos, la circunstancia de no haber sido alegados o probados por las partes".

LA VERDAD MATERIAL SE OPONE A LA FORMAL. Así, mientras en el proceso civil el juez debe ajustarse a decidir de acuerdo a la pruebas aportadas (verdad formal), en el procedimiento administrativo la Administración debe ajustarse a los hechos, prescindiendo de que ellos hayan sido alegados y aun probados porque la prueba puede surgir de otro expediente parecido.-

E) ECONOMIA, CELERIDAD Y EFICACIA

De acuerdo al art. 8 del D. 500/91 "En el procedimiento administrativo deberá asegurarse la celeridad, simplicidad y economía del mismo y evitarse la realización o exigencia de trámites o formalismos o recaudos innecesarios o arbitrarios que compliquen o dificulten su desenvolvimiento. Estos principios tenderán a la más correcta y plena aplicación de los otros principios enunciados en el artículo 2º".-

Creemos que no es necesario extenderse sobre el tema dada la claridad de concepto de la disposición transcripta.-

F) INFORMALISMO EN FAVOR DEL ADMINISTRADO: ART. 9 del D. 500/91

El principio legitima el incumplimiento de formalidades por el INTERESADO, que no sean esenciales, y que puedan ser cumplidas posteriormente subsanando el vicio. Debe considerarse esencial la formalidad que sea imprescindible para la validez del acto de que se trate. El principio, entonces, es una garantía que evita la pérdida del derecho del administrado por aplicación de formalismos intrascendentes, pero que no puede ser invocado al pasar, sin un análisis concreto para cada caso en particular.-

G) FLEXIBILIDAD, MATERIALIDAD Y AUSENCIA DE RITUALISMOS

Con el principio se pretende desterrar un estado de ánimo en el personal burocrático, que se traduce en el apego a ritos consuetudinarios en los que se exalta la forma por la forma misma, con prescindencia del contenido y fin perseguidos.-

La flexibilidad subraya el carácter instrumental del procedimiento y pone el acento en la búsqueda del fin perseguido.- Así se permite concertar soluciones pero sin caer en extremos, que puedan llevar a violentar las normas. La flexibilidad autoriza cierta discrecionalidad en cuanto a la exigencia de requisitos y cuestiones de detalle, que no sean fundamentales y que permitan solucionar problemas prácticos. La ausencia de ritualismo se traduce en la necesidad de "evitarse la realización o exigencia de trámites, formalismos o recaudos innecesarios o arbitarios que compliquen o dificulten (el) desenvolvimiento " del procedimiento administrativo, art. 8 in fine.-

Respecto de la materialidad VER: art. 131 del TOCAF que establece el principio de materialidad o trascendencia en el sentido contable propio de la auditoría

H) DELEGACION MATERIAL

Es un principio que, a través de las distintas modalidades de la centralización, busca agilizar el funcionamiento de la Administración. El Decreto 500/91 lo recoge en varias disposiciones, especialmente, arts. 180, 181, 185 y 186, etc..-

I) DEBIDO PROCEDIMIENTO

Es un principio que pertenece al ordenamiento jurídico todo y, sin perjuicio del análisis que desarrollaremos infra, se traduce en: a) Derecho a ser oído, b) Derecho de Defensa, c) Derecho a ser asistido por un abogado, d) Derecho a ofrecer y producir pruebas y e) Derecho a una decisión fundada.-

J) CONTRADICCION

Existen ciertos procedimientos que son de esencia contradictorios como por ejemplo las licitaciones o concursos. En ellos la Administración debe tratar a los interesados con imparcialidad ofreciéndoles participación igualitaria.-.

K) BUENA FE, LEALTAD Y PRESUNCION DE VERDAD

El art. 6 del D. 500/91 reza: " Las partes, sus representantes, los funcionarios públicos y, en general, todos los partícipes del procedimiento, ajustarán su conducta al respeto mutuo y a la lealtad y buena fe".-

Creemos que la disposición transcripta es sumamente clara y hace innecesario comentario alguno, salvo subrayar los deberes impuestos a los funcionarios y que la presunción de verdad, salvo prueba en contrario, significa eliminar la actitud de sospecha de la Administración que motiva ritos y controles innecesarios.

L) MOTIVACIÓN DE LA DECISION

Todo acto administrativo debe expresar el motivo del mismo, arts. 123 y 124 del Decreto 500/91 . Su ausencia o vicio dará lugar a la nulidad del acto.-

Corresponde tener presente lo dispuesto por el Decreto 30/03, art. 21

LL) GRATUIDAD

El procedimiento es gratuito y no da lugar a condenas procesales de especie alguna.

M) LIBRE FLUJO DE INFORMACION: art. 14 del D. 500/91

La disposición establece que es de INTERES PUBLICO, para el mejor cumplimiento de los cometidos -ese es el fin-, el INTERCAMBIO de información entre todas las reparticiones de la Administración. A esos efectos se propenderá a la INTERCONEXION de los equipos electrónicos de información U OTROS SIMILARES. Destacamos que el principio encuentra su LIMITE en el DERECHO A LA INTIMIDAD y se vincula con la garantía y prohibiciones que surgen del HABEAS DATA.. Asimismo, los arts. 694 y ss. de la ley 16736 PERMITIERON que el EXPEDIENTE que documente el PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO, así como los ACTOS que lo formen y finalicen, puedan efectuarse por medios informáticos, encomendando la reglamentación del tema al Poder Ejecutivo. Este dictó el D. 65/98 que estableció la OPCION de que aquellos se registren por medios informáticos, regulando la firma electrónica, digital y penalidades. Por lo expuesto consagró, en definitiva y en aquel momento, un eventual expediente electrónico con alguna particularidad procedimental derivada del MEDIO empleado, arts. 2 y 4 del D. 65/98 y 27 inc. 2 del D. 500/91.- Actualmente no existe opción en virtud de lo dispuesto por la ley 17243, y Decreto 382/03 .De acuerdo a nuestro objeto de estudio destacamos que el art. 14 del D. 500/91 establece el principio "SIN MAS LIMITACION QUE LO DISPUESTO EN EL ART. 80" que refiere a la calificación de SECRETO que puede efectuarse respecto de determinados documentos. La EXCEPCION DEBE RELACIONARSE con el art. 174 que establece EXPRESAMENTE que "Todos los procedimientos a que refiere el (Libro II Del Procedimiento Disciplinario) serán de carácter secreto …" Por lo expuesto, el principio que nos convoca podría proceder a partir de la vista que hace público el Procedimiento.

N) PUBLICIDAD, art. 80 del Decreto 500/91

El principio de publicidad se encuentra establecido, para el procedimiento administrativo común en el art. 80 del Decreto 500/91

Ñ) TRANSPARENCIA, art. 22 ley 17296

El referido principio impone una forma de actuar de la Administración y sus

funcionarios. Por lo expuesto debe considerarse, en lo que refiere a este trabajo en especial, en sede de deberes funcionales

O) PROBIDAD, art. 21 ley 17060

El tema será analizado cuando estudiemos los deberes funcionales que surgen de la ley anticorrupción

16. Este principio, como los anteriores, importan deberes para los funcionarios encargados de la administración del dinero público. Surge de múltiples disposiciones.

17. EQUILIBRIO DE LA EFICACIA Y EL CONTROL
18. OBLIGACIÓN DE DECIDIR

La Administración tiene la obligación de decidir, especialmente, si se trata de peticiones calificadas, procedimientos recursivos, procedimientos disciplinarios, etc.

II EL DERECHO DISCIPLINARIO ADMINISTRATIVO

1)CONCEPTO

Es, tal vez, una de las ramas más antiguas del Derecho. Este derecho de la disciplina se reconoce en todas las esferas de la relación humana, desde la "corrección paterna", permitida sobre los hijos, hasta el severo régimen en los cuarteles.

El Derecho Disciplinario es el conjunto de principios y normas constitucionales, legales y reglamentarias que regulan el poder y el procedimiento disciplinario.-

2) RELACION CON EL DERECHO PENAL

Adelantando nuestra posición debemos decir que sostenemos la tesis que entiende que el Derecho y el Procedimiento Disciplinario son autónomos respecto del Derecho Penal. Por eso, se subraya en este momento, que las transcripciones de normas penales es en lo pertinente. Así debe entenderse, por ejemplo, en sede de agravantes y atenuantes de la sanción disciplinaria.-

Como en todo este trabajo el autor refiere específicamente al Derecho Disciplinario, que es administrativo y represivo porque su objeto es aplicar una sanción. Este carácter nos obliga a estudiar su relación con el Derecho Penal.-

Se distingue tres grandes corrientes doctrinarias:

A) Un sector entiende que existe una ANTINOMIA entre el Derecho Penal y el Disciplinario porque, en este último, el fin es conservar el buen funcionamiento del servicio y porque no finaliza en la aplicación de una sanción penal. El objeto es diverso y por eso no existe, de principio, relación entre estas dos ramas del derecho.-

B) Otro grupo ASIMILA ambas ramas porque ellas obedecen a una misma concepción del Estado: el poder represivo existe para asegurar el cumplimiento de TODO el Derecho, más allá de la rama que se considere

En ese sentido García y Fernández entienden que "La distinción entre la potestad sancionatoria (administrativa general) y la penal, actuable por los Tribunales represivos es prácticamente imposible, en un plano general y de principio ".-

De acuerdo a esta forma de entender la relación entre los órdenes disciplinario y penal, existiría una diferencia de matiz y no de naturaleza

C) Finalmente, se dice que ambos derechos SON AUTONOMOS, aunque están vinculados porque su función es hacer respetar las normas sociales y porque, en ciertas hipótesis, el derecho penal puede prevalecer respecto del disciplinario, por ejemplo, cuando en sede penal el órgano condena por delito.- El autor entiende que se puede diferenciar la represión disciplinaria de la penal porque: 1) La Sanción penal se impone en ejercicio de función jurisdiccional y la disciplinaria por acto administrativo.-

2) La sanción disciplinaria no excluye la penal ni ésta a aquélla porque tutelan órdenes jurídicos diversos y persiguen fines diferentes –

En el Derecho comparado la situación no es unánime, en lo que refiere al tema que se está tratando. Así puede observarse lo que dispone el Decreto 1798/80, Reglamento de Investigaciones de la República Argentina, que establece respecto a la autonomía de los procedimientos: " Artículo 95. – Si el trámite debiera suspenderse por estar pendiente la causa penal, el instructor informará de ello a su superior, quedando desafectado del mismo hasta su reapertura.No obstante, deberá requerir informes periódicos a efectos de conocer la situación procesal del sumariado. Dicho lapso no operará a los efectos de la prescripción y quedarán suspendidos todos los términos fijados en el presente reglamento.

Artículo 96. – La sustanciación de los sumarios administrativos y la aplicación de las sanciones pertinentes, tendrán lugar con prescindencia de que los hechos que las originen constituyan delito. Pendiente la causa criminal, no podrá el sumariado ser declarado exento de responsabilidad".

El D. 500/91 afilia a la tesis de la autonomía con atenuantes porque, como se dijo, los dos derechos se vinculan. El tema será profundizado en los Capítulos V y VI, aunque se adelanta que no se está de acuerdo con la suspensión del procedimiento sumarial en el supuesto de procesos penal y disciplinario administrativo concomitantes.

III DEBERES, PROHIBICIONES E INCOMPATIBILIDADES

1) CONCEPTO Y ENUNCIACIÓN

Como precisión previa debe considerarse que en todo este desarrollo vamos a proceder a enunciar los más importantes deberes, prohibiciones e incompatibilidades, que puedan ameritar un procedimiento disciplinario ya que resulta, imposible, hacerlo respecto a todos los tipificados en este momento. Por otra parte, teniendo presente la diversidad de la fuente y su posible derogación, no corresponde extendernos en cuestiones de detalle.-

Antes de ingresar al tema propuesto , debemos tener presente que el procedimiento disciplinario se desarrolla, estrictamente, cuando el sujeto pasivo es un funcionario público. Por lo expuesto corresponde tener presente qué se entiende por servidor público.

Diversas normas han definido al funcionario público: por ej. el art. 175 del Código Penal; el art. 1 del Decreto-Ley 10388, etc..-

Nuestra doctrina es partidaria de un concepto amplio de funcionario público, partiendo de la base de que no existe ningún texto normativo que dé un concepto general.-

En general se entiende como la persona física que ejerce función pública en una entidad estatal incorporada mediante designación u otro procedimiento legal.

Partiendo de la relación funcional, que es el vínculo que une al funcionario público con una entidad estatal, su contenido comprende derechos y deberes recíprocos entre sus sujetos. En vía introductoria los deberes funcionales consisten en desempeñar las tareas inherentes al cargo en el lugar, tiempo, y en la forma establecida por las normas vigentes. Como es el incumplimiento de los mismos lo que dará lugar al ejercicio del Poder disciplinario, nos detendremos brevemente en su estudio.-

Corresponde destacar que su determinación sólo puede ser ENUNCIATIVA porque a los expresamente previstos se añaden otros que de ellos se derivan.-

Los deberes importan, también, porque tienen un efecto jurídico directo sobre las relaciones de los funcionarios con terceros, sede pura de responsabilidad estatal, circunstancia que observaremos con mayor detenimiento en los supuestos de posible repetición de lo pagado por el Estado por su responsabilidad civil.-

La doctrina los clasifica distinguiendo aquellos que son inherentes al desempeño del cargo de los que se derivan de la organización jerárquica.-

En el primer grupo encontramos:

A) EL DEBER DE DESEMPEÑAR EL CARGO EN FORMA PERSONAL no pudiendo delegar las tareas en personas ajenas a la Administración. Tampoco corresponde la delegación en otros funcionarios salvo autorización expresa. Lo expuesto se deriva del carácter intuitu personae de la relación funcional.-

B) EL FUNCIONARIO DEBE DESEMPEÑAR SU FUNCION EN FORMA PERMANENTE Y CONTINUA, concurriendo puntualmente y en forma asidua a los lugares y en los horarios que la Administración le fije. Debe permanecer en el servicio todo el horario salvo salidas autorizadas, licencias u otros motivos fundados.

C) Todo funcionario tiene el deber de SUSTITUIR AL TITULAR SUPERIOR en caso de AUSENCIA TEMPORAL. Es el deber de SUBROGACION consagrado en el art. 27 de la ley 16320. La subrogación no puede extenderse por un plazo mayor a los 18 meses.-

D) EL DEBER DE DILIGENCIA consiste en cumplir las tareas en forma escrupulosa, poniendo toda la capacidad física e intelectual a tal efecto, de acuerdo a cada caso concreto, esto es, cargo y tarea.-

E) EL DEBER DE LEALTAD O DE FIDELIDAD consiste en la obligación del funcionario de cumplir sus tareas en el único beneficio de la Administración. Respecto a esta obligación remitimos remitimos a nuestra tesis profesoral 2da edición

F) EL DEBER DE SECRETO, RESERVA O DISCRECION

En primer lugar debemos partir del art. 28 de la Constitución de la Nación que prohibe, salvo orden judicial previa a la interceptación, la divulgación del contenido de las conversaciones (telefónica, vía mail, etc) entre personas, y la lista de llamadas entrantes y salientes. Resulta extremadamente sencillo la violación del derecho de intimidad, simplemente, relacionando quién llamó a quién, a qué hora, por cuánto tiempo. Después puede existir una llamada del que recibió la primera, a otra, y devolución al requirente original, por el primer llamado, etc.. No corresponde, en nombre de determinados atentados deplorables, invadir la intimidad de todas las maneras posibles mediante registraciones y filmaciones indebidas, etc. , que no condicen con la naturaleza del hombre

El deber de secreto consiste en no divulgar los hechos que son calificados como tales y, si no existe calificación, respetar la competencia de los órganos representativos de la Persona Pública Estatal y de las oficinas de Relaciones Públicas que son las encargadas, en general, de la comunicación con los medios periodísticos. Lo expuesto no sanciona, de principio en el segundo caso, al sujeto cuando actúa como particular, esto es, cuando no lo hace en su calidad de servidor público, donde prima la libertad de expresión. Por ejemplo, un funcionario de OSE no puede, de principio, dar su opinión, como funcionario, respecto a la calidad del agua potable, salvo que fuera su competencia. Podría, en algunos supuestos, emitirla como particular si no hace uso exclusivo del conocimiento adquirido en su función, ni expresa su calidad de funcionario. Sin embargo debe analizarse cada caso no pudiéndose dar una solución general, porque en la vida diaria podrían estar en juego el bien público, el deber de lealtad, el límite a la obediencia debida, etc..

G) Existe un deber de NO AFECTAR EL BUEN NOMBRE E IMAGEN de la Administración mediante actos indecorosos o indignos. Consiste en EL DEBER DE OBSERVAR BUENA CONDUCTA CIVIL Y MORAL tanto en el desempeño del cargo como en la vida privada.

H) DEBER DE DENUNCIAR Los funcionarios deben denunciar las irregularidades que tuvieren conocimiento en razón de su cargo, art. 175 D. 500/91 y 177 del Código Penal.-

I) DEBER DE EFICIENCIA, art. 60 de la Constitución Nacional

Los deberes que surgen de la ORGANIZACION JERARQUICA son los siguientes:

J) DEBER DE OBEDIENCIA que deriva de la subordinación y es inherente a la organización administrativa. Ahora bien ¿cuál es el límite al deber de obediencia? El deber de obediencia tiene límites que deben analizarse CASO A CASO . No se puede, pues, establecer principios generales. Por otra parte debe distinguirse, por ejemplo, si el funcionario pertenece al personal militar o policial donde se exige un cumplimiento más estricto de las órdenes. El funcionario puede negarse a cumplir la orden si: a) La misma significa cometer un delito; b) Si la competencia para decidir el tema le es propia y el que dicta el acto se la está usurpando.- c) Si el superior no es competente para dictar el acto, d) o la orden no está revestida de las formalidades que el Derecho impone .-

El art. 29 del Código Penal legisla sobre la materia y podría aplicarse al caso concreto de que se trate –

Se destaca que los Ministros, por estar casi en la cima de la pirámide jerárquica, no quedan exentos de responsabilidad por causa de delito, AUNQUE INVOQUEN LA ORDEN ESCRITA O VERBAL DEL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA O DEL CONSEJO DE MINISTROS, art. 179 in fine de la Carta.-

K) EL DEBER DE RESPETO que consiste en guardar las consideraciones debidas al superior y a los compañeros de trabajo en general.

IV EL PODER DISCIPLINARIO

1) CONCEPTO

El Poder Disciplinario es la facultad de la Administración para aplicar sanciones, mediante un procedimiento especialmente establecido a esos efectos, con el fin de mantener el orden y correcto funcionamiento del servicio a su cargo .-

Es un poder DE PRINCIPIO y DISCRECIONAL porque surge del poder de mando y de la facultad de vigilancia que corresponde al jerarca de todo servicio –

Por ello debemos recordar que la jerarquía es una relación técnica de carácter interno y naturaleza administrativa, regulada jurídicamente, para asegurar la unidad estructural y funcional mediante subordinación .-

El Poder Disciplinario Administrativo no es, la única forma de disciplinamiento, que existe en el Derecho. Así, existe el Poder Disciplinario Laboral, con algunos puntos en común con el que nos convoca en este artículo y que fueran comentados oportunamente.-

2) ELEMENTOS

Los elementos del Poder Disciplinario son: los sujetos, el objeto, el motivo y el fin.

A) SUJETO

Corresponde distinguir el sujeto activo del pasivo.-

El sujeto activo es quien ejerce el Poder Disciplinario y siempre lo será el Estado, en sentido amplio, pudiendo actuar en forma directa o indirecta. Es una competencia DE PRINCIPIO del jerarca del sistema, salvo que el Derecho objetivo disponga EXPRESAMENTE otra cosa. Esta conclusión se ve reforzada porque el jerarca designa a sus funcionarios y, por ello, tiene la potestad de sancionarlos.-

En el Derecho Comparado encontramos dos grandes sistemas:

a) El mayoritario que es el que acabamos de describir y,

b) El que atribuye la potestad sancionatoria a un ORGANO INDEPENDIENTE, o ajeno, al sistema en el que el funcionario ejerce función pública.-

Se han señalado ventajas e inconvenientes en uno y otro caso.-

En favor del sistema mayoritario se dice que es el jerarca quien mejor conoce su sistema y al sujeto pasivo. Es él quien responderá del funcionamiento eficaz y eficiente del servicio siendo su decisión más rápida. Asimismo, el poder disciplinario parecería ser un atributo natural, exclusivo y posiblemente indelegable, del jerarca.-

Con respecto al segundo sistema, adoptado en Alemania, se dice que un órgano independiente, autónomo y general para toda la Administración juzgaría con UNIFORMIDAD de criterio, evitando soluciones diferentes para casos análogos.-

No parece oportuno, en este momento, inclinarse por una u otra solución. Sí corresponde decir que nuestro sistema afilia al mayoritario y, de alguna manera, se desvirtúa la crítica de la falta de uniformidad por la eventual intervención jurisdiccional a cargo de un órgano UNICO E INDEPENDIENTE : el T.C.A.. Sin embargo, la inexistencia de un régimen disciplinario UNICO APLICABLE A TODAS LAS PERSONAS PUBLICAS ESTATALES puede hacer propicio adoptar una solución diversa.-

El sujeto pasivo es, de principio, un servidor público porque, si no existe el vínculo funcional, resulta imposible sancionar, art. 169 del Decreto 500/91 que refiere a funcionario.

De lo expuesto surgen, por lo menos, tres interrogantes y sus soluciones

a) Un candidato a la función pública, ¿ puede ser sancionado por la Administración a la que desea ingresar? No, porque no existe vínculo funcional y, a lo sumo, podrá ser descartado de la lista de interesados pero de ninguna manera esa medida puede entenderse como una sanción disciplinaria.-

b) También podemos preguntarnos ¿ es posible sancionar a un ex-funcionario. La respuesta también es negativa porque no existe vínculo funcional. La aparente excepción resulta del hecho de que al ex-agente se le haya concedido un título honorífico. En ese caso existe un vínculo mínimo y la Administración podría retirar el título concedido.-

c) Se puede sancionar por hechos anteriores y desconocidos al momento de la designación. No, porque el sancionado no puede responder por hechos anteriores a su designación. Sí podría observarse la legalidad de ese acto, es decir, por ejemplo, si el designado, lato sensu, tenía aptitud moral para el ejercicio de la función pública..

La solución no siempre es igual en Derecho Comparado

B) OBJETO

1. Concepto

En sentido estricto, pena es la imposición de un mal proporcionado al hecho.

La pena es, o debería ser, un factor que tienda a igualar , no a marginar a los individuos que componen la sociedad. Lo expuesto significa que el Derecho, en general, no es el Derecho de determinado grupo.

Ingresando a nuestro tema el objeto del Poder Disciplinario es la aplicación de una medida disciplinaria, esto es una sanción .-

Méndez define la sanción administrativa, general, como el medio jurídico destinado a asegurar el orden administrativo.-

Específicamente sanción disciplinaria es la que la Administración aplica, de principio, única y exclusivamente a los servidores públicos, cuando se produzca una falta administrativa

b) Tipos

Las sanciones disciplinarias pueden ser de diversos tipos:

a) MORALES: observación y, el apercibimiento que es una amonestación con prevención de una sanción mayor para el caso de reiterarse la falta.-

b) PROFESIONALES: suspensión laboral con privación de haberes. Esa suspensión no puede ser superior de seis meses al año. Hasta tres meses será sin goce de sueldo o con la mitad del mismo, según la gravedad del caso. La que exceda los tres meses será siempre sin goce de sueldo, art. 22 del D-Ley 10388; art 224 del D.500/91. La privación del sueldo sólo corresponde por el no ejercicio de la función, art. 225 del D.500/91.-

Se menciona otras sanciones profesionales: la postergación o pérdida del derecho del ascenso durante cierto lapso; retrogradación en el respectivo escalafón; multas aunque la afectación patrimonial que implica requiere ley formal. El traslado sancionatorio está vedado de acuerdo al art. 1º del Decreto de 22/9/921, aunque debe tenerse presente la hipótesis mencionada en el art. 19 del D-Ley 10388 que permitiría "imponer traslados… para cargos de análoga función y de igual grado jerárquico",.-

En todo caso debe tenerse presente que las sanciones deben anotarse en el legajo personal de acuerdo a lo dispuesto por el art. 18 del Decreto Ley 10388,.

c) EXPULSIVAS: esto es, entre nosotros la denominada DESTITUCIÓN, que es la separación a uno de su cargo como corrección o castigo.

La ley 17678, art. 6 modificó, prontamente, el art. 73 de la ley 17556 diciendo que sin perjuicio de otros actos u omisiones que puedan configurar causales de destitución, a partir de la vigencia de la presente ley, los funcionarios del Estado incurrirán en ineptitud u omisión cuando acumulen 10 faltas injustificadas al año o efectúen en los mecanismos de control de asistencia, registraciones pertenecientes a otros funcionarios.-

En la República Argentina se distingue la exoneración de la remoción

Respecto de los derechos jubilatorios debe considerarse que de acuerdo al apartado 1 del art.39 de la ley 9940 en la redacción dada por el art. 14 de la ley 12381, sólo los delitos cometidos contra la Administración Pública o conexos a la función PODRIAN traer aparejada la pérdida de la causal jubilatoria. La sentencia Nº 59/987 del T.C.A. se pronunció por la vigencia de la medida. Asimismo, de acuerdo al art. 42 de la ley 9940 debería resolverse, expresamente, la pérdida o no en el acto destitutorio.

c) Nulla poena sine lege

En materia de sanciones debe tenerse presente que existen dos posiciones, parcialmente diversas, respecto a la aplicación del principio penal "nulla poena sine lege".

Para algunos, en sede de Procedimiento Disciplinario, rige el referido principio. El mismo resulta una garantía imprescindible para los funcionarios porque las sanciones obrarían en una lista previa, jerarquizada.

El principio no debe entenderse con la acepción penalista. En esa rama la expresión "ley" es interpretada en sentido formal, esto es, el acto que surge de acuerdo al procedimiento establecido en los arts. 133 y siguientes de la Carta. En el Derecho Disciplinario la expresión Ley debe entenderse en sentido material y el reglamento es, en ese sentido, un acto legislativo por su naturaleza general y abstracta. Por lo expuesto, los reglamentos pueden establecer sanciones que no transgredan los límites fijados por normas de carácter superior y no violen la finalidad que el Derecho persigue.-

La segunda posición entiende que, en principio, siendo el Poder Disciplinario una facultad discrecional, la determinación de las sanciones está librada a la apreciación del jerarca, dentro de los límites en que puede desenvolverse. No sería necesario, pues, que la ley material enumere cuáles sanciones se puede aplicar, aunque por razones de CONVENIENCIA sería oportuna una enumeración no taxativa que se perfilaría como una garantía para los funcionarios.-

Existen algunos límites impuestos al jerarca que impiden aplicar sanciones privativas de la libertad personal, como el arresto, o que afecten el patrimonio particular del funcionario como las multas, sin texto legal que autorice a hacerlo.-

d) Proporcionalidad entre la sanción y la falta

Sin perjuicio de la indudable discrecionalidad del jerarca en sede sancionatoria, ella encuentra su límite en el PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD.

e) Repetición contra el funcionario

Especial atención merece la posibilidad de REPETIR otorgada a la Administración de acuerdo al art. 25 de la Constitución de la República, reglamentado directamente por el D. 701/91 aplicable a la Administración Central.-

f) Non bis in idem

Asimismo merece una consideración detallada y de contenido práctico la vigencia del principio general de Derecho de VALOR CONSTITUCIONAL (derivado del art. 72): "NON BIS IN IDEM". Sin perjuicio de nuestra remisión al Cap. correspondiente, el Dec. 500/91 en su art. 173 lo establece disponiendo que ningún funcionario será llamado a responsabilidad disciplinaria más de una vez por un mismo y único hecho que haya producido – La norma dispone que una misma falta no puede ser sancionada dos veces, sin perjuicio de la responsabilidad que genere en sede penal, civil o política.-

La doctrina minoritaria entiende que el principio Non bis in idem es un UN PRINCIPIO DE PROCEDIMIENTO y, por ello, una infracción no puede ser juzgada en más de una oportunidad.-

La importancia práctica del tema es relevante porque de las doctrinas comentadas se derivan conclusiones diversas.-

Los que consideramos al principio Non bis in idem como un principio general de Derecho sostenemos que un hecho sólo puede merecer UNA SANCION ADMINISTRATIVA. Lo expuesto es sin perjuicio de que el funcionario pueda ser sancionado por un solo hecho en diversas sedes, esto es administrativa, penal, civil, política. INSISTIMOS, el principio Non bis in idem prohibe, en Sede Disciplinaria, aplicar más de una sanción administrativa .-

La doctrina que entiende al principio como un principio procesal sostiene que un mismo hecho, puede dar lugar a sanciones acumulativas, "La afirmación de que ningún funcionario puede ser llamado a responsabilidad más de una vez, es compatible con la posibilidad jurídica que, llamado por única vez (a la instancia represiva), pueda serle impuesta más de una sanción"… y en ello "no hay ofensa a ningún principio general si la posibilidad de aplicar varias sanciones surge expresa o tácitamente de la norma que atribuye competencia a la Administración".-

El autor entiende que el derecho de los funcionarios de no sufrir más de una sanción disciplinaria emerge del art. 72 de la Carta .-

En ese sentido aplicar una suspensión de seis meses en el área financiera es una única sanción. Pero con múltiples consecuencias: necesario traslado por inidoneidad para cargos de ese tipo; evaluación del desempeño sólo por el período trabajado; no generación de haberes y licencia (por su objetivo fisiológico) durante el período de la suspensión, etc.. Esas consecuencias no son sanciones. Emanan, inevitablemente, de la naturaleza de las cosas, en su sentido objetivo y subjetivo.-

En España se dice que tradicionalmente se consideraba independiente el procedimiento administrativo sancionador del penal y, en consecuencia, la compatibilidad de sanciones administrativas y penales. Hoy se estima que el principio non bis in idem opera respecto de unos y otros. Por ello, si al tramitarse el procedimiento sancionador, se estimase que la infracción puede constituir delito, se pasa a la jurisdicción competente y se suspende la tramitación del procedimiento disciplinario.

f) Extinción de las sanciones

La reglamentación administrativa, que se está estudiando, nada dice respecto a la prescripción de la pena. Esta circunstancia es idéntica a la que acontece en Argentina. En ese sentido se dice " Con arreglo a la jurisprudencia de la Corte Suprema, las correcciones disciplinarias no importan el ejercicio de la jurisdicción criminal propiamente dicha ni del poder ordinario de imponer penas. Por esta razón no se aplican a su respecto los principios generales del Código Penal, ni las disposiciones del mismo en materia de prescripción (fallos 203:339, y sus citas)". "… En mérito de lo expuesto , al no existir norma expresa que establezca expresamente la prescripción de la pena, la Corte Suprema de la Nación parece pronunciarse por la no vigencia de aquel instituto"

Respecto de este tema parte de la doctrina ha expuesto su oposición .

En Uruguay, ante el silencio del legislador, de ese poder, y del administrador, teniendo presente la vinculación de las ramas que se están cotejando y , especialmente, de la remisión al Código Penal en el supuesto de la prescripción de las faltas, puede resultar aplicable, en lo pertinente, los arts 129 y 130 del Código Penal.-

C) MOTIVO

1. Concepto

Como en el análisis anterior corresponde partir de un concepto general de delito.

Más aún porque en nuestro Derecho es una causal de destitución que surge de la normativa constitucional, art. 168 ord. 10.-

Se lo entiende como una conducta típica, antijurídica y culpable que trae aparejada como consecuencia la aplicación de una pena a su autor

Se ha discutido acerca de la existencia de delitos abiertos y cerrados

El tema importa, porque en el estudio de los Delitos Dolosos de Comisión, podrían existir ciertas formas abiertas y, nosotros, tenemos que considerar que partimos, necesariamente, de la aseveración de que en el proceso penal se aplican las leyes penales donde las figuras delictivas se encuentran especificadas o cerradas. En el procedimiento disciplinario Nacional la situación es diversa . Se aplican normas o principios genéricos, esto es, infracciones que no siempre se encuentran tipificadas en forma cerrada.

Obviamente, si exigimos que la tipificación de las faltas disciplinarias estuviese en ley formal, podríamos hablar de tipos cerrados. Esta circunstancia es imposible de acuerdo al actual desarrollo de los cometidos del Estado y de la función administrativa.

El motivo es el "por qué" del acto administrativo y en sede disciplinaria constituye la constatación de una FALTA ADMINISTRATIVA.-

El art. 169 del D. 500/91 la define como todo acto u omisión del funcionario, intencional o culposo que vicie los deberes funcionales. Obsérvese que el hecho pasible de sanción puede ser cometido con culpa simple, circunstancia trascendente si se observa que el art. 25 de la Constitución exige, en su supuesto, culpa grave o dolo.

b) Nullum crimen sine lege"

En esta materia NO RIGE, en Uruguay, el principio "nullum crimen sine lege" porque no se requiere una tipificación de las faltas y, si existe no es limitativa. Esta es una de las principales diferencias con el Derecho Penal en donde rige plenamente el principio enunciado que exige, para que un acto sea punible, su definición legal expresa.-

Sin perjuicio de lo expuesto, en determinados servicios rige el sistema de tipificación ENUNCIATIVA de las faltas, con su respectiva sanción. En efecto, en las O.S.E., el Reglamento Interno de Personal enuncia una serie de conductas que de acontecer, dan lugar a las sanciones allí expresadas de tal forma que se establecen los días de suspensión que, en cada caso, pueden corresponder. Asimismo, establece las atenuantes y agravantes de la sanción. Por lo expuesto, ese reglamento limita la discrecionalidad del Directorio de la Persona Pública de que se trata porque, establece pautas y elementos firmes para la aplicación del principio de proporcionalidad entre el motivo y la medida a aplicar. Así, si la falta está tipificada le corresponde una sanción predeterminada, pero, si no lo está, en la lista se encontrará una conducta similar sancionada expresamente que servirá de punto de referencia para la medida correctiva que corresponda.-

c) Prescripción

Con respecto a la prescripción de las faltas el art. 172 del D. 500/91 establece que las mismas presciben:

a) Cuando además constituyen delito, en el término de prescripción del delito.-

b) Cuando no constituyen delito, a los ocho años.-

El plazo empieza a correr de la misma forma que el previsto para la prescripción de los delitos en el art. 119 del Código Penal.-

La prescripción se suspende por la resolución que disponga una investigación administrativa o la instrucción de un sumario por la falta en cuestión.-

D) FIN.

Constituye el "para qué" del Poder Disciplinario. El objetivo que se persigue con la potestad disciplinaria es la custodia del orden administrativo a través de correctivos a las conductas desviadas de los deberes funcionales. Las medidas motivarán al funcionario a no incurrir nuevamente en las mismas y que éstas no se generalicen. –

3) LA RELACION CON EL DERECHO PENAL, OTROS ASPECTOS

Indudablemente siempre será preferible que en el supuesto de vacíos en el Derecho Disciplinario, el legislador administrativo establezca, en forma expresa, los principios de que se dará cuenta en este apartado, o de los que se estudian en las áreas temáticas correspondientes , esto es, falta y delito, sanción y pena, prescripción, etc. . En esta rama del Derecho Administrativo la remisión al Derecho Penal es inevitable

Cualquier desarrollo debe partir de la existencia o no de tipificación cerrada, tipo penal de las faltas disciplinarias. Algunos autores del Derecho Penal (Hans Welsel) estudian y desarrollan lo que denominan tipos abiertos y elementos del deber jurídico.

El tipo penal es la descripción concreta de la conducta prohibida y, la adecuación típica, denuncia la contradicción de una conducta con una norma particular

Welsel postula que en los delitos de comisión dolosos no todos los tipos son cerrados, porque la prohibición no siempre está descrita en forma total y exhaustiva por medio de elementos objetivos. En estos casos el tipo es abierto, y, por ello, la realización del tipo no puede indicar la antijuridicidad. Un ejemplo lo encontramos en esta norma, propia del Derecho Alemán" A quien se resista a un funcionario en el ejercicio de sus funciones adecuadas a derecho" se le aplicará Según Welsel las expresiones en el ejercicio adecuado a derecho de sus funciones no pertenecen al tipo, porque no describen la conducta prohibida, sino que refiere a un deber de omitir toda resistencia sólo si el funcionario obra conforme a derecho. El juez sólo podrá declarar el hecho como antijurídico cuando haya comprobado "positivamente" si el funcionario obró ejerciendo sus funciones conforme a derecho, comprobando los llamados elementos del deber jurídico. Obviamente la adecuación es diferente a aquellos supuestos de tipos cerrados donde el juez actúa en forma negativa, que es la habitual

Roxin descarta las ideas que se vienen desarrollando . Desde nuestra perspectiva y especialización no corresponde ingresar al análisis de lo expuesto por los autores alemanes que nos ilustran. Su simple presentación lo fue con la intención de observar, que los propios autores penalistas, no son unánimes en el tema de que se está tratando. Ello subraya las dificultades que existen en el Derecho Penal Disciplinario en el mismo sentido teniendo presente, además, la inexistencia legal calificatoria, de principio, en lo que respecta a las faltas disciplinarias. Si se admite, como se hace en nuestro derecho, la existencia de discrecionalidad y, además, que las tipificaciones, son a título enunciativo, el problema desaparece. Por ejemplo, puede existir no consumación pero, si estamos frente a una irregularidad tentada de una conducta tipificada que, a su vez , no lo éste, el hecho podrá sancionarse si se considera una falta disciplinaria independiente.-

En el Derecho Comparado existen intentos de cerrar la tipificación. Ello acontece por ejemplo en, Colombia y Argentina que tipifican supuestos por ley y otros elementos de las normas del Derecho que se analizan y relacionan.-

Así la justificación de la conducta en el Código Disciplinario Colombiano, art. 23 aprobado por ley, establece que "La conducta se justifica cuando se comete: 1) Por fuerza mayor o caso fortuito. 2) En estricto cumplimiento de un deber legal. 3) En cumplimiento de orden legítima de autoridad competente emitida con las formalidades legales. Con la convicción errada e invencible de que su conducta no constituye falta disciplinaria".

En este supuesto, del Derecho Colombiano, no corresponde relevar las normas

penales sobre el tema.-

De no existir previsión expresa, no puede aplicarse, o descartarse, sin más, la añeja y elaborada legislación penal, que nace con el hombre civilizado, o más o menos civilizado. Preferimos la remisión, con autonomía , en beneficio del hombre, a la posible violación de los Derechos del funcionario, por inexistencia de normas. Por lo expuesto, creemos que corresponde que el lector pueda, en este momento, tener a su disposición las normas más importantes que al tema refieren, con un breve comentario.-

En primer lugar debe considerarse, en esta área temática, las causas de justificación, impunidad, inimputabilidad, etc reglados en los art., 26 y siguientes del Código Penal

Acaecida, y encuadrada la falta disciplinaria, deben observarse las circunstancias que rodearon la misma. Esto es, deben verificarse los hechos y características que, sin ser parte del tipo, pueden haber influido en su causación .

Esas circunstancias podrán alterar en forma creciente o decreciente, la peligrosidad administrativa del agente, lato sensu, y hacer necesario disminuir o aumentar la sanción.-

La reglamentación de los diversos órdenes administrativos, en las Personas y Organos, con potestad reglamentaria, crean su propio derecho interno en virtud de esa potestad que, en nuestro orden jurídico , es de principio .

Así, en ocasiones, en algunas de las diversas Personas de Derecho Público Estatal, las circunstancias externas del tipo, pueden estar reglamentadas por normas de ese valor. Sin embargo, de no existir esa reglamentación expresa, pueden trasladarse las normas del Derecho Penal, con el análisis exhaustivo y sin preconceptos que merece toda remisión y consideración al derecho sancionatorio por especialización y por su naturaleza. El Derecho Penal es el que debería encuentrarse en la vanguardia de la aplicación de sanciones, por los hombres, para vivir y convivir en sociedad.-

Entonces, las atenuantes y agravantes, no pueden trasladarse, sin más, del Derecho Penal, al Derecho Disciplinario Administrativo, como principio general.

Lo expuesto no obsta, como se dijo, a que siempre sean válidas para resolver en el supuesto de vacíos u oscuridades que surjan de ese orden interno.-

Así la reincidencia es una alteratoria aplicable en todo el Orden Sancionatorio

Respecto de las atenuantes (C. Penal, arts. 46 y siguientes) debe llegarse a la misma conclusión. Es decir, existen alteratorias, del tipo de que se trate, que tienen vigencia en todo el orden jurídico por su calidad de principios generales de valoración de la conducta en la sociedad .-

En ese sentido , las atenuantes son de singular importancia en la dosificación de la sanción porque permiten aplicar sanciones menos rigurosas a los sujetos que posean buenos antecedentes, reparen el mal, u otras circunstancias que hagan necesaria la consideración especial del sujeto en la consumación del ilícito de que se trate

Respecto del disciplinamiento en el supuesto de tentativa, que significa esforzarse hacia un fin que, en definitiva no es alcanzado, se han desarrollado conceptos preliminares y, estando nuestra ciencia en evolución, no puede darse una solución general, que en algunos supuestos ni siquiera los penalistas aportan. El tema es así observando , en general , en el derecho comparado que se cita.

Se reitera que debe partirse de la existencia o no de tipificación cerrada. Si se admite, como se hace en nuestro derecho, la existencia de discrecionalidad y, además, que las tipificaciones, son a título enunciativo, el problema desaparece. Puede existir no consumación pero, si estamos frente a una irregularidad tentada de una conducta tipificada que, a su vez , no lo éste, el hecho podrá sancionarse si se considera, discrecionalmente en lo pertinente, falta disciplinaria independiente.-

Parte de la doctrina entiende que la sanción de la tentativa no existe , porque la consumación del ilícito acaece cuando la conducta tipifica. Sin embargo, en el supuesto de delitos dolosos, que necesitan ciertamente, una labor intelectual, existe un iter criminis que podría ser observado.-

Como se ha dicho en todo este estudio, en el supuesto de vacío , la aplicación de los principios y normas del Derecho Penal debe analizarse en cada caso.

Obviamente, de existir un disciplinamiento de las conductas previas, en forma expresa, la independencia del tipo haría innecesario este desarrollo ya que nos encontraríamos con faltas independientes.-

También la situación no merece comentarios cuando el propio legislador administrativo expone, concreta y expresamente, la tentativa.-

Las mismas soluciones pueden sostenerse respecto al acto preparatorio, generalmente no punible, teniendo presente las dificultades que los autores penalistas reconocen para distinguir cuando nos encontramos con la tentativa,

El concepto de autor, coautor y cómplice efectuado por el Derecho Penal pueden trasladarse, en lo pertinente, al Derecho Disciplinario, Código Penal ,arts. 59 a 64 El autor principal del delito es aquel que ejecutó el acto consumativo de la infracción. Aquellos que tomaron parte en los actos consumativos son coautores o correos , pero todos son delincuentes principales. Los demás, que participaron en el designio criminoso o en otros actos, pero no en los de la consumación, son delincuentes accesorios o cómplices en sentido lato

Respecto a la reiteración real y formal (Código Penal arts. 54 y siguientes) debe decirse que debe estarse en primer lugar, obviamente, a lo que disponga el Derecho Administrativo. De no existir previsión deberá observarse cada caso concreto teniendo presente el margen de discrecionalidad que la normativa permita al sancionante.-

Por último, respecto a la aplicación retroactiva de la ley más benigna y otros elementos que se relacionan con el Derecho Penal remitimos al estudio específico realizado en el área temática correspondiente desarrollada en esta obra.-

4) PRINCIPIOS DEL PODER DISCIPLINARIO

Como se expresara oportunamente (supra Cap. II.), son aplicables al Procedimiento Disciplinario los principios enunciados en el D. 500/91 para el Procedimiento Administrativo Común. Pero, sin perjuicio de ello, el Procedimiento Disciplinario se informa de principios propios que surgen de su carácter de secuencia administrativa especialmente punitiva.

A) PROTECCION DEL HONOR Y DE LA DIGNIDAD DEL FUNCIONARIO

El principio se encuentra consagrado en el art.170 del D. 500/91 al que nos remitimos y, especialmente, art. 223 que establece un plazo máximo de dos años para la caducidad del sumario. Asimismo el secreto del procedimiento es una garantía del honor e intimidad del disciplinado que es protegido, también, por el Hábeas Data .-

B) PRESUNCION DE INOCENCIA

Surge de la disposición citada en el apartado anterior y se materializa en el principio "in dubio pro reo".-

Se destaca que de acuerdo a este principio es la Administración quien debe recabar la prueba necesaria para establecer, indubitamente, la culpabilidad del disciplinado

C) NECESIDAD DE RESOLUCION FIRME Y FUNDADA QUE ESTABLEZCA LA CULPABILIDAD

También emana del art. 170 al que debemos agregar que, para incurrir en falta, se necesita una conducta intencional o culposa del agente que viole los deberes funcionales. art. 169 del D. 500/91.-

De acuerdo al Decreto 500/91, art. 123, todo acto debe ser motivado y, en el tema que nos convoca, deben expresamente motivarse, entre otros, el acto cabeza de procedimiento, la suspensión preventiva, traslados y otras medidas cautelares posteriores al dictado de aquél, y el acto principal que resuelve el fondo del asunto.-

D) NON BIS IN IDEM

Como ya lo expresáramos, creemos que el principio tiene valor constitucional, aunque se encuentra expresamente establecido en el art.173 del D. 500/91. El tema fue tratado supra cuando se analizó el elemento "objeto" del Poder Disciplinario.-

E) DEBIDO PROCEDIMIENTO

El debido procedimiento disciplinario surge del art. 66 de la Carta. Se traduce en el principio de defensa que obliga a la Administración a permitir que el administrado pueda articular su defensa y, para ello, puede estar asistido por un profesional en Derecho, tomar vista de las actuaciones para efectuar sus descargos, ofrecer y diligenciar prueba, etc..-

F) PROPORCIONALIDAD ENTRE LA SANCION Y LA FALTA

Significa que la sanción debe guardar relación con la falta y su inadecuación es causal suficiente para que en etapa jurisdiccional el T.C.A. anule la medida dispuesta. Es decir que la posibilidad de adoptar, de acuerdo a la oportunidad, más de una medida o cuantificación de la misma, (discrecionalidad sancionatoria), que es de principio en el Derecho Disciplinario Administrativo Nacional , se encuentra limitada por los conceptos jurídicos determinables, el principio de razonabilidad, la obligación de motivar el cambio de precedente, las únicas medidas autorizadas , etc..-

G) PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD (PRECLUSIÓN) Y CONGRUENCIA

Mediante el mismo se establece la necesidad de sancionar de acuerdo a lo que se ordena investigar, teniendo presente que el procedimiento no se puede retrotraer a etapas ya superadas. Lo expuesto permite a la defensa ejercer su cometido acorde a la calidad humana del disciplinado. Los hechos nuevos, que surjan en la investigación, deberían, de principio, ser objeto de otro procedimiento, si el sumariado no tuvo oportunidad suficiente, dentro del mismo, de ejercer su defensa.-

H) REFORMATIO IN PEJUS

La reformatio in pejus es una máxima derivada del principio de defensa y se traduce en la imposibilidad de que la Administración REVOQUE un acto RECURRIDO por el interesado para agravar la sanción. Razonar de una forma diversa sería un medio para coaccionar la no presentación de recursos administrativos bajo la amenaza cierta de aplicar una sanción mayor. Lo expuesto debe entenderse sin perjuicio de que la Administración debe cumplir el Derecho y revisar, en algunos supuestos, aún en sede recursiva, sus actos ilegales sin incurrir en bis in idem. Por ejemplo notoria invalidez del acto original revisable, aún, sin interposición de medios impugnativos.-

I) PRINCIPIO DE LA LEY MAS BENIGNA

La aplicación retroactiva de la ley más benigna, en sentido material (incluye el reglamento) , es inmediata en nuestro derecho, en virtud de ser un principio de derecho represivo general. El mismo emana de la filosofía jus naturalista de nuestro ordenamiento y pertenece a todo el orden jurídico, arts. 1, 7, 72 de la Constitución. Lo expuesto no contradice el principio de no aplicación retroactiva de las leyes. Este último refiere a otros supuestos y es, también, de naturaleza tuitiva del ser humano

La Ley 200 de 1995, de Colombia; establece: " Art 15 En materia disciplinaria la ley favorable o permisiva se aplicará de preferencia a la restrictiva o desfavorable" .

Por otra parte no corresponde tipificar post acto, como algunos autores de Derecho Administrativo citados lo sostienen, porque contradice los más elementales principios naturales del hombre, entre otros la libertad y seguridad y, además, la creación del tipo puede llevar nombre y apellido encubierto.-

J) INMEDIATEZ

La inmediatez significa la necesaria relación de proximidad entre la consumación de la falta disciplinaria y su sanción. De allí, junto con el valor seguridad jurídica, se extrae la necesaria prescripción de la falta y sanción disciplinaria.

K) GRADUALIDAD

Se materializa de la siguiente manera. De existir mínimos y máximos, aplicables a un hecho punible, debería comenzarse por aplicar una sanción que no roce el máximo permitido, salvo las posibles alteratorias que rodeen la consumación el ilícito.-

L) IGUALDAD

En el Derecho Disciplinario el principio se materializa en la igual graduación de la sanción, cuando la conducta es similar. Como en el principio que antecede se hace la salvedad respecto de las posibles alteratorias que rodeen la consumación del ilícito.

V EL PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO

1) CONCEPTO

Es un procedimiento administrativo interno, que se desarrolla de oficio, e implica regular el ejercicio de los poderes disciplinarios de la Administración respecto a sus agentes, con el fin de conservar el buen orden en el desarrollo de la función pública-

Es un procedimiento especial, esto es, no común. Así se entiende en Argentina.-

Como hemos expresado reiteradamente en este trabajo se rige por los principios del procedimiento administrativo común y por aquéllos que le son propios, sin perjuicio de la regulación detallada del D. 500/91.-

El art. 168 de ese cuerpo normativo lo define diciendo: " El procedimiento disciplinario es el conjunto de trámites y formalidades que debe observar la Administración en el ejercicio de sus poderes disciplinarios. Se regulará por las normas del presente Libro, sin perjuicio de la aplicación, en lo pertinente, de las contenidas en el anterior".-

2) TIPOS

Dentro del género existen diversas "especies" de procedimientos que se definirán oportunamente y que ontológicamente existen en virtud del motivo, la determinación o no de un sujeto, las características de éste y aun si está sometido al fuero penal. Así, en nuestro Derecho se desarrollan los siguientes procedimientos:

A) INVESTIGACION ADMINISTRATIVA

B) SUMARIO ADMINISTRATIVO GENERAL

C) SUMARIO POR INASISTENCIAS

D) SUMARIO DE FUNCIONARIOS SOMETIDOS AL FUERO PENAL

E) SUMARIO DE FUNCIONARIOS CONDENADOS POR EL FUERO PENAL

F) ABANDONO DEL CARGO

G) SUMARIO POR INEPTITUD FISICA O MENTAL

H) ESTOS PROCEDIMIENTOS PUEDEN SER PRECEDIDOS POR DENUNCIAS E INFORMACIONES DE URGENCIA

3) DENUNCIAS E INFORMACIONES DE URGENCIA

La obligación de denunciar las irregularidades está impuesta al funcionario de acuerdo al art. 175 . La disposición prescribe, asimismo, el deber del receptor de recibir y dar trámite de las que se le formulen comunicándolas de inmediato a sus superiores.-

El art. 177 en concordancia con lo dispuesto por el art. 177 del Código Penal tipifica como falta grave no efectuar la denuncia administrativa y policial o judicial. La denuncia podrá ser escrita o verbal y, en este caso, se labrará un acta firmada por el funcionario actuante y el denunciante que deberá contener los datos requeridos por el art. 179.-

Asimismo, ante una posible irregularidad, puede proceder la información de urgencia. Consiste en un procedimiento previo que tiene por finalidad individualizar los posibles autores de la misma y evitar la dispersión o alteración de la prueba. A esos efectos se interrogará al personal vinculado al hecho.

La denuncia con la información de urgencia deberá comunicarse al jerarca dentro de las 48 horas sin perjuicio de la noticia inmediata si la gravedad del hecho lo amerita.-

El art. 43 del Decreto 30/03 dispuso que cualquier persona o los funcionarios que denunciaren de, buena fe, alguno de los delitos a que refiere ese Decreto quedarán incluidos en el beneficio de protección de testigos establecido por la normativa legal vigente: art. 36 de la ley 16.707 , decreto 209/2000 y art. III num. 8 de la Convención Interamericana contra la Corrupción, ratificada por ley 17.008. El art. 40 del Decreto estableció la obligación del funcionario de denunciar irregularidades o prácticas corruptas de que tuviere conocimiento por razón de sus funciones, art. 177 del Código Penal Asimismo, deberá recibir y dar trámite a las denuncias que se le formularen al respecto. En uno y otro caso, las pondrá en conocimiento de sus superiores jerárquicos. Si se tratare de irregularidades que pudieren causar perjuicios económicos, el funcionario está obligado a comunicarlo por escrito a su superior jerárquico y al Tribunal de Cuentas.

El art. 41 del Decreto 30/03 estableció la obligación del jerarca, a quien competa resolver las investigaciones internas de las que resultare la posible configuración de un delito, de disponer la inmediata denuncia policial o judicial

4) INVESTIGACION ADMINISTRATIVA

A) CONCEPTO

"La investigación administrativa es el procedimiento tendiente a determinar o comprobar la existencia de actos o hechos irregulares o ilícitos dentro del servicio o que lo afecten directamente aún siendo extraños a él y a la individualización de los responsables" D. 500/91, art. 182.-

Por lo expuesto los elementos caracterizantes de la investigación administrativa son:

a) La determinación o comprobación de actos o hechos irregulares acaecidos dentro o fuera del servicio, pero que lo afecten directamente.-

b) Individualizar a los responsables

B) PROCEDIMIENTO

a) INICIACIÓN

Acaecido el supuesto de hecho, la investigación administrativa se inicia mediante resolución fundada del Jerarca de la respectiva Unidad Ejecutora, art. 185.-

El acto deberá : ordenar su instrucción y designar al funcionario instructor

b) NOTIFICACIONES

El instructor se notificará de su designación y notificará al jerarca de la oficina donde se realice el procedimiento, art. 191, .-

La notificación del instructor importa porque a partir de ese momento tiene un plazo de 60 días corridos para instruir. Ese plazo podrá prorrogarse "en casos extraordinarios o circunstancias imprevistas… prudencialmente" por el jerarca respectivo, art. 212.-

c) INSTRUCCION

Es siempre SECRETA . La violación del secreto se considera falta grave, art. 174 y 210, .-

El principio general de publicidad (art. 80 del D. 500/91) de las actuaciones es modificado EXPRESAMENTE por las disposiciones que nos ilustran . El carácter secreto, del procedimiento aplicable, especialmente, al jerarca y al disciplinado, resulta necesario a los efectos de no permitir la manipulación de la prueba de los hechos investigados, evitar intromisiones indebidas y respetar la autonomía técnica del instructor y la intimidad del sumariado.- El tema no ha sido entendido en forma unánime circunstancia que es analizada extensamente en nuestra tesis profesoral, 2da. Edición, a la que remitimos.-

El plazo de la instrucción, como ya adelantáramos es de 60 días corridos prorrogables prudencialmente. Frugone entiende que el plazo es prorrogable por una sola vez. El que dice entiende, que la norma al no prohibirlo expresamente, permite más de una prórroga motivada y limitada en las causales que legisla el art. 212; siendo ésta la práctica administrativa unánime.-

Compete al superior inmediato del instructor y a los abogados que tengan que dictaminar en el procedimiento, fiscalizar el cumplimiento de los plazos. El incumplimiento del instructor o de los funcionarios que tengan el deber de fiscalizar, constituye falta que se agrava por la reiteración y omisión dolosa, art. 213.-

Compete al instructor la dirección del procedimiento y no podrá desprenderse del expediente, en esta etapa secreta, por motivo alguno.-

d) PRUEBAS

"Los hechos relevantes para la decisión del procedimiento podrán acreditarse por cualquier medio lícito de prueba (fotografías, fotocopias, croquis, cintas magnetofónicas, así como todo otro medio hábil que provea la técnica", art. 195 del D. 500/91.-

La disposición determina que todo tipo de prueba que la técnica cree podrá utilizarse y, por ello, la enumeración que efectúa NO ES TAXATIVA. Por lo expuesto, puede recurrirse a la prueba por oficios (art. 31 y 210), documental (art. 209), inspecciones, testimonial, etc.. Asimismo, y de acuerdo al art. 233 del reglamento, pueden aplicarse en vía de integración las reglas del Derecho Procesal Penal o Civil, esto es el Código del Proceso Penal y el Código General del Proceso.-

Todas las diligencias se instrumentarán en forma de ACTAS , art. 194, y el instructor sólo puede delegar, bajo su responsabilidad, las diligencias legisladas en el art. 197 inc. 2.

Interesa detenernos en algunos medios probatorios a los que el reglamento presta mayor atención. La prueba testimonial será recabada personalmente por el instructor que tomará las declaraciones de las personas indagadas en los antecedentes o que puedan estar implicados en los hechos investigados, art. 197.-

Podrá solicitarse la declaración por pliego cerrado a los testigos que se encuentren en lugar distante (art. 204); a los funcionarios mencionados en el art. 163 del C.G.P.; y a los que el instructor, excepcionalmente, estime conveniente de acuerdo al art. 197.-

Los funcionarios que citados en forma no se presenten a declarar, incurren en falta administrativa. Si el declarante estuviera impedido por justa causa, el instructor adoptará las providencias que estime necesarias para recabar su testimonio "en la forma que estime más conveniente", art. 206. La disposición lo habilita, entonces, a constituirse en el lugar.-

Las citaciones para declarar las hará el instructor o las oficinas públicas respectivas, sin perjuicio de la potestad de efectuarlas por la policía ante la negativa contumaz del citado o si se ignora su domicilio, art. 198 . El contenido de las mismas se expresa en el art. 199: se determinará día hora y lugar donde se efectuará el interrogatorio.-

Las declaraciones serán tomadas a cada testigo por separado, por el instructor en persona. Los interrogados no pueden ser asistidos por letrado, arts. 200 y 201.-

Las preguntas se deben hacer en forma concisa y objetiva y no podrán ser sugestivas, tendenciosas o capciosas. Se prohibe la lectura de apuntes salvo que el instructor lo permita en el caso de que el interrogatorio refiera a fechas o cifras, art. 201.-

LOS CAREOS podrán disponerse con el fin de explicar las contradicciones que pudieren surgir de los testimonios de los citados.-

Se leerá las declaraciones de los careados y se llamará la atención sobre las discrepancias pudiendo el instructor efectuar las repreguntas que estime del caso, art. 208.-

La valoración de la prueba debe realizarse de acuerdo a las normas que rigen la materia, especialmente, en sede procesal, art. 70 inc. 2 del D. 500/91.

e) INFORME FINAL: ART. 215

Una vez que el instructor considere suficientemente instruído el procedimiento deberá efectuar un informe circunstanciado de las diligencias realizadas, los hechos probados y – en su caso- la individualización de los responsables estableciendo sus conclusiones. También, cuando lo estime oportuno, aconsejará las medidas tendientes a evitar que las irregularidades se repitan.

Corresponde preguntarse en qué momento finaliza la ETAPA INDAGATORIA porque el reglamento no dice cuál es el acto que le pone fin . Entonces, ésta se considerará concluída cuando el funcionario actuante lo determine porque se agotaron todas las medidas necesarias para esclarecer los hechos o, individualizó a los responsables y, si venció el plazo de instrucción, arts. 184, 212 y 215.-

Creemos que el tema no es menor porque desde ese momento comienzan a transcurrir los 10 días para elaborar el informe de que se trata.-

El art. 215 no expresa si los 10 días son corridos y, por ello, deben entenderse hábiles de acuerdo a lo dispuesto en el art. 113 del Decreto 500/91 .-

Corresponde tener presente que, en cualquier momento de la investigación, el instructor deberá darla por finalizada si individualizó a los responsables. En ese caso, solicitará que la autoridad competente decrete el sumario y se adopten las medidas a que refiere el art. 187. Las actuaciones cumplidas en la investigación se incorporán al sumario, el que se continuará sustanciando en los mismos autos, art. 184.-

Sin embargo, si la individualización ocurriese "al finalizar la instrucción SERA SUFICIENTE dar cumplimiento a lo dispuesto por los arts. 215 a 223". Es decir que el jerarca decretará el sumario, tomará -de corresponder- las medidas del art. 187 del D. 500/91 y se dará vista al AHORA disciplinado.- Por lo expuesto, el procedimiento se desarrollará, en esta hipótesis, de acuerdo al apartado Nº 5. B.f de este Capítulo .-

Estimamos fundamental subrayar que el jerarca siempre debe adoptar las medidas del art. 187, si la FALTA ES GRAVE, procediendo a la SUSPENSION PREVENTIVA del ahora sumariado. No podemos olvidar que la vista puede extenderse a más de 20 días y el expediente debe ser informado por la Asesoría Letrada y, eventualmente, por la Fiscalía de Gobierno y la Comisión Nacional del Servicio Civil. También puede resultar necesaria la venia del Senado o de la Comisión Permanente. Por lo expuesto, la resolución final del nuevo sumario puede demorarse en exceso.-

f) INFORME LETRADO

El art. 216 del D. 500/91 determina que luego del informe final del instructor, el expediente pasa a informe letrado que deberá expedirse dentro de los 20 días hábiles prorrogables por otros 10, art. 218.

El asesor fiscalizará el cumplimiento de los plazos de instrucción bajo responsabilidad de incurrir en falta y sugerirá al jerarca las medidas a adoptar

g) RESOLUCION

Si de la investigación no surgen responsables, el jerarca competente resolverá disponiendo el archivo de las actuaciones . Si ello no aconteciere deberá decretar el sumario tramitándose el expediente de acuerdo a lo recientemente expuesto.-

El art. 41 del Decreto 30/03 estableció la obligación del jerarca, a quien competa resolver sobre las investigaciones internas de las que resultare la posible configuración de un delito, de disponer la inmediata denuncia policial o judicial preceptiva de acuerdo al 177 del Código Penal en la redacción dada por el art. 8º de la ley 17.060.

h) AMPLIACION O REVISION DE LA INVESTIGACION

De acuerdo al inc. 2 del art. 220 puede disponerse la ampliación o revisión de la investigación administrativa. La ampliación procede si se entiende que la instrucción fue insuficiente y, la revisión, si se observaran eventuales vicios en la misma. Ambas medidas pueden ser solicitadas por los asesores o el jerarca del servicio. La decisión al respecto la dictará el jerarca respectivo que en el mismo acto designará al instructor. Este deberá cumplir su cometido de acuerdo al D. 500/91 en un plazo no mayor de 30 días hábiles.

Como no se establece EXPRESAMENTE la posibilidad de su prórroga la misma no es posible por la ratio legis que emana de todas las disposiciones que tienden a agilizar el trámite , en lo pertinente, y de acuerdo al propio proceso y a los derechos de los imputados cuando de sumario administrativo se trata. De la ampliación o revisión deberá efectuarse un nuevo informe circunstanciado y deberá recabarse la opinión letrada correspondiente, derivando el procedimiento de acuerdo a lo que de ellas resulte.-

5) SUMARIO ADMINISTRATIVO

A) CONCEPTO

El sumario administrativo es el procedimiento tendiente a determinar o comprobar la responsabilidad de los funcionarios imputados de la comisión de falta administrativa (art. 169) y a su esclarecimiento, art. 183.-

De la definición ensayada por el D. 500/91 podemos extraer los elementos tipificantes del sumario administrativo, a saber:

a) Su fin es determinar o comprobar; b) La culpabilidad de los funcionarios; c) Ya imputados de la comisión de falta administrativa.-; d) La motivación del acto debe hacer referencia, de principio, a los hechos. No corresponde insinuar, como regla general, tipificación que será efectuada por el sumariante y letrado correspondiente.-

B) PROCEDIMIENTO

a) INICIACIÓN

Acaecido el supuesto de hecho tipificante, el sumario administrativo se inicia mediante resolución, motivada del jerarca de la respectiva unidad ejecutora, art. 185. La resolución deberá:ordenar la instrucción ; designar instructor; ordenar la comunicación al Registro de Funcionarios Públicos (Registro de Sumarios) en la órbita de la O.N.S.C., D. 302/94, art. 13.; disponer la suspensión preventiva del funcionario , si el hecho que motiva el procedimiento se considera falta grave y por no más de seis meses, con retención de medios sueldos (arts. 187), o de todo el salario, (art. 229), aunque el sumariado, aún, se presume inocente, debe subsistir, la medida es cautelar y en ese período no se genera licencia . Se destaca, además, del hecho que de no encontrarse responsabilidad, los perjuicios ocasionados deben ser resarcidos en especie y en todo su contenido, incluido el daño moral, y la actualización del Decreto Ley 14500 y concordantes.-

En los demás casos, de principio la suspensión no es preceptiva, art. 187 inc. 1 y 2. Cumplidos los seis meses, el superior inmediato del sumariado lo comunicará al jerarca que deberá disponer el cese de la suspensión y retención de haberes, sin perjuicio de continuarse con los procedimientos, art. 188 del Dec. 500/91, –

El sumariante puede suspender preventivamente a los diciplinados cuando, a su juicio, exista semiplena prueba de su complicidad o intención dolosa, siempre que las irregularidades se consideren falta grave, art. 192. El instructor no puede disponer esta medida que importa retención del medio sueldo contra, los Directores Generales o Jefes de Oficinas. Decidida la suspensión preventiva por el sumariante la debe comunicar inmediatamente al Ministro para que éste la ratifique o rectifique , art. 192.-

Cuando el trámite del sumario esté suficientemente avanzado o, la naturaleza de las irregularidades lo permitan, el instructor podrá solicitar al Ministro que los sumariados sean reintegrados a sus funciones. Ello es así porque la finalidad principal de la suspensión preventiva es evitar que el sumariado perturbe el normal desarrollo del procedimiento y, por ello, el suspendido no puede ingresar a las oficinas del servicio sin autorización expresa del jerarca o del sumariante, art. 190.-

El sumario administrativo, motivado en delitos vinculados al ejercicio de la función pública, tiene algunas importantes particularidades que son dignas de destaque y cuya legalidad y conveniencia podría ser opinable. Surgen del art. 8 del Decreto 486/02,:

1. La separación del cargo se decreta con retención total de haberes.
2. No rige el límite máximo de seis meses de suspensión preventiva.-
3. Si la irregularidad refiere a la percepción de la Renta Fiscal o cuya omisión

pueda determinar perjuicios económicos para el Estado, el reintegro de la separación preventiva no puede efectuarse en funciones de esa naturaleza.

– Asimismo, el acto cabeza del procedimiento sumarial puede disponer la adopción de otras medidas cautelares como el traslado provisorio del disciplinado.-

Se destaca que la suspensión preventiva, su cese, y la adopción de otras medidas cautelares, pertenece al Ministro al que se debe comunicar TODO lo que a ellas atañe .-

La suspensión preventiva y la privación del salario no son sanciones .

El T.C.A. ha dicho " que la suspensión preventiva no es una sanción y que su natural consecuencia, la privación total o parcial del sueldo, tampoco lo es, en cuanto el derecho a percibir emolumentos solo se genera mediante el trabajo efectivo, salvo que exista previsión expresa que permita percibirlos, como en el caso de licencia" –

No corresponde, de principio, la devolución de haberes retenidos, al todavía disciplinado, cuando se cumplen los seis meses de suspensión preventiva y es reintegrado. Ello surge, claramente, de la naturaleza cautelar del instituto

La resolución ilegítima que disponga un sumario administrativo que agravie al disciplinado -en su HONOR O PATRIMONIO- aunque no sea dispuesta conjuntamente con suspensión preventiva, es impugnable en vía administrativa y jurisdiccional

b) NOTIFICACIONES

Se procede de igual forma que en las investigaciones administrativas, esto es, se notifica el instructor. Desde esa fecha comienza a correr el plazo que posee para instruir el sumario. Asimismo, se notifica al Jefe de la Oficina del sumariado y a éste.-

Corresponde la comunicación a la Oficina de Personal y a la Oficina contable si existe suspensión preventiva con retención de sueldos.-

c) INSTRUCCIÓN

En virtud de no poseer elementos esenciales que la diferencien de lo estudiado en la investigación administrativa, nos remitimos al apartado respectivo.- Corresponde la agregación del legajo del disciplinado.-

d) PRUEBA

Sin perjuicio de lo ya expuesto en sede de investigación administrativa, corresponde detenerse en la prueba testimonial. Las citaciones para declarar las hará el instructor o las oficinas públicas respectivas, sin perjuicio de la potestad de efectuarlas por la policía ante la negativa contumaz del citado o si se ignora su domicilio, art. 198

Tampoco presenta grandes diferencias con lo expuesto oportunamente en sede de investigación administrativa.

Sin embargo, es sumamente importante destacar que el disciplinado puede declarar asistido por su abogado (art. 201 inc. 3) a los fines y con las facultades previstas en el art. 72. La disposición permite al letrado impugnar las preguntas sugestivas, tendenciosas o capciosas y lo habilita a efectuar repreguntas, pudiendo solicitar las rectificaciones que considere necesarias en las actas para conservar la fidelidad y exactitud de la declaración. Sin perjuicio de las facultades otorgadas al abogado del disciplinado cuando éste declare, el instructor es el que dirige el procedimiento y puede rechazar las preguntas que juzgue inconvenientes, innecesarias así como dar por terminado el interrogatorio. Aunque la disposición no lo diga expresamente, cada una de estas circunstancias deben expresarse en el acta respectiva.-

El patrocinante también puede concurrir a los CAREOS en que intervenga el imputado, art. 208. Se destaca que solamente el sumariado puede ser asistido por abogado y que éste no puede concurrir a la declaración de testigos y otras diligencias, EN ESTA ETAPA SECRETA, porque el Decreto no lo autoriza. Posteriormente a la vista podrá asistir a TODAS las diligencias que se realicen y DEBERIA ser notificado a tales efectos. La notificación resulta imprescindible cuando se diligencie prueba que el haya solicitado.

e) INFORME FINAL: art. 215 y 216

No presenta grandes diferencias con el que se realiza en la investigación administrativa. El plazo es de 10 días hábiles en virtud de lo legislado en el art. 113. Será circunstanciado detallando las diligencias efectuadas y deberá expedirse sobre los hechos probados, su calificación y la participación que en ellos hayan tenido los imputados. Se considerarán las atenuantes y agravantes y se establecerán las conclusiones

En esta etapa los instructores no deben, necesariamente, expedirse sobre la sanción que entiendan ajustada a Derecho y la práctica administrativa permite concluir que no lo hacen. Ese hecho nos parece inconveniente porque el disciplinado toma vista de un informe del cual solo puede presumir qué sanción le será aplicada y, por ello, propugnamos la modificación del art. 215.

f) VISTA

Del informe del instructor se otorgará vista al sumariado (art. 66 de la Carta y normas infravalentes concordantes), por un plazo que no será inferior a 10 días hábiles. El plazo podrá ser prorrogado por una sola vez por 10 días hábiles a solicitud del interesado, art. 216. La vista se debe notificar personalmente, art. 91.- Desde ese momento el procedimiento pierde su carácter secreto. Ello importa si se diligencia nueva prueba porque el abogado del disciplinado, podrá asistir a todas las que se efectúen, art. 71 inc. 3 y 72, salvo que, por alguna circunstancia pueda entenderse que se puede declarar secreta la medida en concordancia con lo dispuesto por el art. 80 del Decreto 500/91. De entenderse procedente corresponderá vista de la actuación para que el sumariado ejerza el control correspondiente Si existe representante , no se aplica literalmente el art. 82 (art. 168, remisión en lo pertinente) porque el sumariado debe estar presente en todas las diligencias públicas por la naturaleza represiva del procedimiento

Se destaca, enfáticamente, que, en todo caso, corresponde la vista de las actuaciones, aún, en el supuesto de que el sumariante aconseje el archivo de las mismas. Lo expuesto es así, porque el jerarca no está obligado por ese informe, ni por el que, oportunamente, pueda efectuar el letrado de acuerdo al art. 218 del Decreto 500/91.

El expediente no podrá ser extraído de la Oficina, salvo en casos "muy excepcionales apreciados por las autoridades que conocen en él, debiendo… solicitarse por escrito por los interesados con firma letrada y bajo la responsabilidad de éste quien deberá dejar recibo en forma" art. 217. La disposición comentada nos habla de "autoridades", término que genera dudas. Creemos que de acuerdo a la finalidad desburocratizante del Decreto, se quiso decir sumariante. Exigir la autorización del jerarca, en cada caso, transformaría la garantía en una medida muerta.-

En esta etapa procedimental el disciplinado articulará su defensa pudiendo presentar todos los medios probatorios admitidos por el Derecho y actuará de acuerdo a los arts. 71 y 72 . Asimismo podrá solicitar la ampliación o revisión del Sumario, art. 220.-

g) INFORME LETRADO

Una vez que vence el término para presentar descargos, con la agregación de los mismos o con la constancia de su no presentación, el expediente pasa a la Asesoría Letrada para su informe.-

El asesor deberá informar dentro del plazo de 20 días prorrogable por otros 10 días hábiles más a juicio del jerarca, art. 218 y 113. En el informe se fiscalizará el cumplimiento de los plazos, la regularidad de la instrucción y se expedirá sobre el fondo del asunto ACONSEJANDO LA SANCION A IMPONERSE.-

Del informe de que se trata no debe, necesariamente, concederse vista. Por ello, si el instructor no aconsejó sanción, el sumariado sólo podrá contradecir la medida en sede recursiva, no pudiendo, de principio, agregar prueba.-

h) AMPLIACION Y REVISION SUMARIAL: ART. 220

No presenta mayores diferencias con lo ya estudiado en sede de investigación administrativa. Sólo debemos decir que el disciplinado tiene legitimación para solicitar la medida en el momento que presente descargos.-

De la ampliación o revisión sumarial deberá efectuarse un nuevo informe circunstanciado. Se dará nueva vista al sumariado para que presente sus conclusiones respecto a las diligencias practicadas. El sumariado no podrá solicitar el diligenciamiento

de nuevas pruebas porque su oportunidad procesal precluyó cuando venció el plazo de la primera vista. La única excepción admisible podría resultar de hechos nuevos o de prueba recientemente obtenida.

Nuevamente se debe pasar el expediente para informe letrado correspondiendo recabar los informes preceptivos o facultativos señalados en el apartado que sigue.-

i) INTERVENCION DE LA FISCALIA DE GOBIERNO Y DE LA COMISION NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL

Efectuado el informe letrado pertinente puede resultar necesario la intervención de esos órganos consultivos.-

Es preceptiva la intervención de la Fiscalía de Gobierno cuando el instructor sea el Jefe de la Asesoría Letrada o la medida aconsejada sea la destitución, art. 218 in fine.-

Asimismo, es preceptiva la intervención de la Comisión Nacional del Servicio Civil, en último término, es decir, luego del dictamen fiscal, si la sanción aconsejada es la destitución, Ley 15757, art. 7 lit. c, art. 219 del D. 500/91 –

Fuera de las hipótesis descriptas, el jerarca podrá solicitar la intervención de esos órganos como diligencia para mejor resolver.-

Los dictámenes de la Fiscalía y de la Comisión del Servicio Civil, no son vinculantes porque el jerarca respectivo podrá apartarse de ellos mediante acto fundado

j) VENIA DEL SENADO O DE LA COMISION PERMANENTE

De acuerdo al art. 168 Nral. 10 de la Constitución de la República compete al Poder Ejecutivo, jerarca, destituir a los empleados de su sistema por las causales de ineptitud, omisión o delito necesitando para ello venia de la Cámara de Senadores o, en su receso, de la Comisión Permanente. La venia sólo corresponde cuando se trate de funcionarios presupuestados de la Administración Central, inc. 2do del art. 60 de la Carta.-

No corresponde solicitarla cuando la Constitución los declara amovibles, o si la ley los califica de igual modo. En efecto, la Carta establece la amovilidad de los empleados militares y policiales, autorizando a la ley la extensión del régimen, art 168 nral 14

Tampoco corresponde solicitar la venia respecto a los funcionarios de carácter político o de particular confianza y los CONTRATADOS

Retomando el análisis , el Senado o la Comisión Permanente en su caso tienen un plazo de 90 días para expedirse y, si no lo hicieren, el Poder Ejecutivo podrá prescindir de la venia solicitada a los efectos de la destitución.

k) CADUCIDAD DEL SUMARIO: EFECTOS Y VIGENCIA TEMPORAL

El art. 223 del D. 500/91 dispone: " El vencimiento de los plazos previstos para los procedimientos disciplinarios no exonera a la Administración de su deber de pronunciarse.

No obstante, dichos procedimientos se clausurarán si la Administración no decide sobre el fondo en el plazo de dos años contados a partir de la resolución que dispone la instrucción del sumario. El cómputo del plazo referido en el inciso anterior se suspenderá:

a) por un término máximo de sesenta días durante la tramitación de la ampliación o revisión sumarial;

b) por un plazo máximo de treinta días en cada caso para recabar los dictámenes de la Fiscalía de Gobierno competente y de la Comisión del Servicio Civil cuando corresponda;

c) por un plazo máximo de noventa días durante el cual el Senado tiene a su consideración el pedido de venia constitucional para la destitución.

Lo dispuesto en el inciso precedente no será de aplicación en el caso de funcionarios procesados o condenados por la justicia penal".

Analicemos la disposición:

a) La Caducidad no se aplica: 1) a los funcionarios procesados o condenados por el Poder judicial penal. 2) A las investigaciones administrativas. 3) los sumarios por enfermedad porque los mismos no tienen naturaleza disciplinaria. 4) cuando el disciplinado lo solicite para proteger su buen nombre de acuerdo al Derecho de dignidad y el honor.-

b) El sumario caduca a los dos años, contados desde el acto que lo dispuso, si no se resuelve el fondo del asunto mediante el acto principal final. Por ello no se contabiliza el plazo que resuelve los eventuales recursos administrativos y la acción de nulidad

Por lo expuesto, la caducidad opera si en dos años no existe resolución sobre el fondo del sumario. No se exige un acto administrativo definitivo o firme.- El plazo se suspende de acuerdo a la la disposición transcripta que es sumamente clara y determina el archivo de las actuaciones

l) ETAPA DECISORIA

Efectuados todos los trámites descriptos, corresponde que el jerarca dicte el acto principal que decida el fondo del asunto.-

La resolución podrá exonerar de culpa al imputado o declararla y establecer la sanción que razonablemente a la falta corresponda. También podrá disponer el archivo en virtud de haberse operado la caducidad.

Asimismo, en el acto se resolverá, de corresponder, sobre la devolución o no de los sueldos retenidos en el supuesto de suspensión preventiva. Si el sumario termina con la destitución no se devolverá, "en ningún caso" los medios sueldos retenidos, art. 222.-

De acuerdo al art. 221 se debe comunicar la resolución al Registro de Sumarios Administrativos y, también corresponde efectuar las comunicaciones internas del caso.-

El art. 226 impone la obligación de trasladar a los funcionarios que desempeñan tareas en áreas relativas a la Actividad financiera, sancionados con SUSPENSION. La medida se impone por razones de mejor servicio y por ello no es una sanción acumulativa.

Para finalizar corresponde tener presente que el art. 41 del Decreto 30/03 estableció la obligación del jerarca, a quien competa resolver sobre las investigaciones de las que resultare la posible configuración de un delito de disponer la inmediata denuncia policial o judicial de acuerdo al 177 del Código Penal en la redacción dada por la ley 17.060.

ll) NOTIFICACION

El acto principal debe notificarse personalmente a quienes corresponda mediante el procedimiento establecido en los arts. 91 y siguientes del Decreto 500/91 en lo que fuera aplicable, art. 221 inc. 1.-

m) RECURSOS ADMINISTRATIVOS Y ACCION DE NULIDAD

El legitimado activo agraviado por el acto podrá alzarse contra el mismo mediante los recursos administrativos correspondientes y ocurrir al T.C.A. de acuerdo a las normas constitucionales, legales y reglamentarias a las que nos remitimos.-

n) INADECUACION DE LA SANCION A LA FALTA: CAUSAL DE NULIDAD

La Administración debe, cometida una falta, castigarla mediante una sanción que guarde proporcionalidad con aquélla .

Por lo expuesto, aun en ausencia del sistema de tipificación de las faltas con sus respectivas sanciones, que limitan ostensiblemente la discrecionalidad sancionatoria, ésta, de cualquier manera se encuentra limitada por el principio de proporcionalidad. El lector observará que siempre nos referimos al principio de proporcionalidad, porque así preferimos denominarlo en el Derecho Disciplinario, en virtud de su claridad de concepto en esta sede. La proporcionalidad entre el supuesto de hecho y la medida no es otra cosa que la razonabilidad que todo acto debe guardar para conformarse con el fin debido: en sede disciplinaria conservar el orden y buen funcionamiento del servicio administrativo.-

ñ) NON BIS IN IDEM

El principio "non bis in idem" es un principio general de Derecho de valor constitucional. El art. 173 del D. 500/91 lo define diciendo que "ningún funcionario será llamado a responsabilidad disciplinaria más de una vez por un mismo y único hecho que haya producido… sin perjuicio de la responsabilidad penal, civil o política coexistentes".-

La norma dispone pues, que una misma falta no puede ser sancionada dos veces sin perjuicio de las sanciones que se generen en sede penal, civil o política –

En síntesis, las normas de la más alta jerarquía prohiben que un funcionario sea sancionado dos veces en sede administrativa por un mismo hecho, sin perjuicio de las sanciones penales, civiles o políticas que del mismo puedan derivarse –

6) FUNCIONARIOS SOMETIDOS (NO CONDENADOS) AL PODER JUDICIAL PENAL

A) CONCEPTO: AUTONOMIA DEL PROC. SUMARIAL RESPECTO AL PENAL

El art. 231 del D. 500/91 dice:" Las disposiciones que anteceden no obstan al NECESARIO ejercicio de la competencia administrativa Independiente ( más técnico es autónoma) de la judicial, para instruir sumarios y disponer las cesantías que correspondan sin esperar fallos judiciales, en los casos CLAROS de conducta incompatible con la calidad de funcionarios públicos…" Por ello no existe total independencia.-

Continuando con el análisis corresponde decir que el Decreto 30/03 estableció, en el art. . 39 de ese cuerpo reglamentario, que " El sometimiento a la justicia penal de un funcionario público no obsta al necesario ejercicio de la competencia del organismo respectivo, independientemente de la judicial, para instruir los procedimientos internos y adoptar las decisiones que correspondan en virtud de las faltas disciplinarias que se comprobaren en la vía administrativa con arreglo a derecho". La norma, en nuestro concepto no agrega nada, aunque, quizás, quiso eliminar algo que no era conveniente derogar.

En síntesis corresponde decir:

a) El principio general es la autonomía de los procedimientos administrativo y penal

b) Sin perjuicio de ello, a veces, la sentencia penal determina el actuar de la Administración.

c) Si la conducta del agente no ha sido tipificada penalmente pero constituye una falta administrativa, el hecho es pasible de sanción disciplinaria.–

d) La Administración puede sancionar o exonerar de culpa "sin esperar fallos judiciales en los casos CLAROS" comprobados en el procedimiento sumarial

e) Por lo expuesto, cuando el funcionario se encuentre sometido al fuero penal, se deberá observar cada caso concreto, teniendo presente que la Administración no puede esperar fallos del Poder Judicial que demoren más de dos años por el Derecho del ser humano a una justicia de los hombres en tiempo. Ese es el motivo de la clausura o caducidad que debe considerarse, en la especie, como un límite moral de oportunidad.-

B) REGULACION CONCRETA EN EL D. 500/91,

La simultaneidad de un procedimiento penal y otro disciplinario puede tener origen en la denuncia penal o policial efectuada por el jerarca administrativo o, por la comunicación de aquellos a éste.- Cuando el Poder Ejecutivo tome conocimiento del sometimiento de un funcionario al fuero penal, apreciará las circunstancias del caso y dictará las medidas que a su juicio correspondan. Así, podrá disponer que el procesado sin prisión continúe en su cargo o que pase transitoriamente a desempeñar otras tareas. También podrá suspenderle preventivamente con retención total o parcial de sueldo, entendiéndose que el no desempeño de las funciones, apareja, por lo menos, la retención de la mitad de los haberes. Si por sentencia se declara que no hubo lugar a los procedimientos deberá restituirse lo retenido. No les corresponde este beneficio a los que obtengan la remisión procesal por gracia, amnistía o sobreseimiento, Dec. Ley 10329, art. 1 y D. 500/91 art. 227.

En el supuesto de que el funcionario sea procesado con prisión se podrá retener hasta la totalidad del salario, Decreto-Ley 10329 art. 3 y D. 500/91 art. 229.-

El art. 228 del D. 500/91, citando al art. 2 del Decreto-Ley 10329 y en concordancia con el Nral. 2 del art. 91 del Código Penal dispone que si el Juez decreta la suspensión se le retendrá la mitad del salario. La facultad es de dudosa constitucionalidad porque permite al Juez tomar una medida administrativa aplicable a un funcionario que pertenece a otro Poder . Sin embargo se considera la opinión de Sayagués que entiende que en el supuesto no habría violación del principio de Separación de Poderes.

Para finalizar corresponde destacar que cuando el funcionario es procesado o condenado por el fuero Penal, el sumario no caduca, art. 223 in fine del D. 500/9, .

Lo expuesto debe entenderse sin perjuicio de lo que se dirá a continuación.-

C) DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN O SUS FUNCIONARIOS

En este apartado observaremos, independientemente de la existencia o inexistencia de condena, la relación existente entre el Derecho Penal y el Derecho Administrativo Disciplinario, en el supuesto de delitos contra la Administración o sus funcionarios

El bien jurídico tutelado en estos supuestos es, por un lado el interés público y, por otro, el funcionamiento normal y prestigio del Estado, en sentido amplio, frente a la sociedad, incluido el de sus agentes, que representa, y ante quién debe rendir examen.-

El sumario administrativo por delitos vinculados al ejercicio de la función pública tiene algunas importantes particularidades que son dignas de destaque y que surgen, en primer lugar, del Decreto 486/02, entre otras: :

1. La separación del cargo se decreta con retención total de haberes.
2. No rige el límite máximo de seis meses de suspensión preventiva.-

Debe tenerse presente que respecto de los DERECHOS JUBILATORIOS el apartado 1 del art. 39 de la ley 9940, en la redacción dada por el art. 14 de la ley 12381, establece que sólo los delitos cometidos contra la Administración Pública, o conexos a la función, PODRIAN traer aparejada la pérdida de LA CAUSAL JUBILATORIA.

D) DELITOS AJENOS A LA ADMINISTRACIÓN

La solución general, y extrema, la encontramos, por ejemplo, en la Sent. 952/99 del TCA que falló diciendo: " Se promueve anulación de(…), mediante la cual se destituye de su cargo en la Dirección General (…) por la causal de "Delito". El hecho de que la Administración haya dispuesto la destitución por la causal de delito, antes de que recayera la sentencia de condena en la causa penal…" no invalida el acto resistido. Esta jurisprudencia se comparte si no se destituye por delito. La destitución sólo puede efectuarse si se comprueba falta administrativa, suficientemente motivadora de la decisión o, si por las circunstancias de los hechos, queda probado que el funcionario perdió idoneidad para el ejercicio del cargo. No se puede destituir por delito si éste no se declara por la sede competente , salvo que alguien entienda que la Administración tiene esa competencia.-

7) FUNCIONARIOS CONDENADOS POR EL FUERO PENAL

Sin perjuicio de haber adelantado algunas conclusiones en los apartados precedentes respecto a los delitos contra la Administración ajenos a ésta, corresponde ingresar al estudio concreto de los funcionarios condenados penalmente. Se analizará la inhabilitación y la suspensión, porque, toda condena por cualquier delito, debería, de principio, motivar la destitución.-

Así, la pena de:

A) INHABILITACION para el desempeño de un cargo público, impuesta como principal o accesoria a la de penitenciaría, produce la extinción de la relación funcional, art. 75 y 76 del Código Penal En este supuesto es necesario dictar un acto que, motivado en la decisión judicial, declare la cesantía del condenado. La Administración, constatado el motivo, debe actuar en consecuencia, art. 14 del Decreto de 14/2/51 –

B) SUSPENSION impuesta como principal o como pena accesoria a la de prisión, NO PRODUCE, la pérdida de una cualidad esencial para ser funcionario público.-

Sin embargo, la condena por delito podría motivar el acto destitutorio porque se afecta la imagen de la Administración, art. 78 del Cod. Penal y art. 20 del D. S/N de 14/3/907 que dispone que la condena a una pena mayor de 6 meses de prisión es causa de destitución

8) APLICACION DE SANCIONES SIN NECESIDAD DE INSTRUIR SUMARIO ADMINISTRATIVO

El tema se encuentra regulado en el Decreto-Ley 10388, art. 18 y en el D. 500/91 art. 171. Para que se aplique una sanción sin instruir un sumario administrativo se necesita:

a) Falta administrativa evidente y notoria

b) Que se conozca fehacientemente al funcionario que incurrió en responsabilidad

c) Que se dé la oportunidad de articular defensa con anterioridad a la imposición de la medida disciplinaria

d) Por ello , es necesaria la documentación de las actuaciones en expediente

CONCLUSIONES

1. El Derecho Disciplinario Administrativo es el conjunto de principios y normas constitucionales, legales y reglamentarias que regulan el Poder y el Procedimiento Disciplinario de la Administración.-
2. El Procedimiento Disciplinario Administrativo es un procedimiento Administrativo especial, punitivo e interno, instrumentalmente destinado a conservar el orden y correcto funcionamiento de la Administración.-
3. Le son aplicables los principios del Procedimiento Administrativo Común, en lo pertinente, sin perjuicio de los propios que se derivan de su especialidad.
4. El Poder Disciplinario es la facultad otorgada a la Administración, para aplicar sanciones, mediante un procedimiento, con el fin de mantener el orden y funcionamiento del servicio. Sus elementos son: los sujetos, el objeto, el motivo y el fin.-
5. El Procedimiento Disciplinario se desarrollará cuando existan irregularidades que violen los deberes funcionales y mientras exista relación funcional.-
6. Existen diversos procedimientos disciplinarios administrativos. Los más importantes son la Investigación y el Sumario Administrativo General.-
7. Podría establecerse un órgano con competencia nacional, que no pertenezca a ningún Poder del Estado, para desarrollar el procedimiento disciplinario, a semejanza de lo que acontece en el derecho disciplinario alemán, colombiano o venezolano. De no ser así , como solución parcial, podría establecerse la hipótesis del denominado derecho disciplinario preferente, externo, esto, es con fuero de atracción .
8. De no existir regulación clara y precisa aplicable a un tema concreto en el Derecho Disciplinario, se estima que la añeja y desarrollada rama del Derecho Sancionatorio por naturaleza puede aplicarse, en lo pertinente, en el Derecho Penal Administrativo teniendo presente los principios propios de esta rama del Derecho Público
9. No existe norma alguna que permita considerar que quien miente en un sumario administrativo, cuando reviste calidad de imputado o sumariado, pueda incurrir en falta punible, cuando para defenderse legítimamente contra una determinada imputación, afirma lo falso o bien oculta lo verdadero..
10. El secreto del sumario para todos los funcionarios, incluido el disciplinado y el jerarca, protege el bien común y el prevalente derecho a la intimidad del sumariado

BIBLIOGRAFÍA

BALLEN, Rafael: Derecho Administrativo Disciplinario, Temis, Bogotá 1998

CASSAGNE JUAN CARLOS: Derecho Administrativo, Abeledo Perrot, Bs. As. 1993

COMADIRA, JULIO RODOLFO: El acto administrativo, en la ley nacional de procedimientos administrativos, la Ley, Bs. As. 2003

De Beccaria, Cesare De los delitos y de las penas, con el comentario de Voltaire , original 1764, Alianza Editorial, Madrid 1968.

FERNÁNDEZ LOPEZ, María Fernanda: Derecho Disciplinario, Civitas, España 1992

Flores Dapkevicius, Ruben: Derecho Penal Administrativo, El Procedimiento Disciplinario, Amalio Fernández, Mdeo. 2004

Flores Dapkevicius, Ruben: Decreto 500/91, anotado y concordado, incluye jurisprudencia, Amalio Fernández, Mdeo. 2003

Flores Dapkevicius, Ruben: Manual teórico práctico de contrataciones administrativas, Incluye el TOCAF anotado y concordado, B de F, Buenos Aires 2003

Flores Dapkevicius, Ruben: Amparo, Hábeas Corpus y Hábeas Data, B de F, Buenos Aires, 2004

GARCIA DE ENTERRIA, EDUARDO Y FERNANDEZ, TOMAS, Curso de Derecho Administrativo T. 1, Civitas, Madrid, 1983

GIMENO SENDRA VICENTE, MORENO CATENA VICTOR Y SALA SANCHEZ PASCUAL: Derecho Procesal Administrativo, Edit. Centro de Estudios Areces,Madrid 2002

GONZALEZ PEREZ, JESÚS: Manual de Procedimiento administrativo, Civitas, Madrid 2000

GORDILLO, AGUSTÍN: Tratado de Derecho Administrativo, Macchi, Bs. As. 2000

HUTCHINSON, TOMAS: Ley nacional de Procedimientos Administrativos, comentada, anotada y concordada, Astrea, Bs. As. 1988

Jèze, Gartón: Principios Generales del Derecho Administrativo: La técnica jurídica del derecho público francés, pag., 151, Depalma , Bs. As. 1948.

Maggiore , Giuseppe: Derecho Penal Vol. III, pag 149 y siguientes, Temis , Bogotá 1989

Marienhoff, Miguel: Tratado de Derecho Administrativo, T. II, Bs. As., 1966

Menéndez, Cecilia y Hermida Martha: Manual del Sumariante, Pronade, Mdeo. 1993

MORANO JACQUELINE: Curso de Derecho Administrativo, Paris 1997

Morell Ocaña, Luis: Curso de Derecho Administrativo, Tomo II, Aranzadi, España 1999

Prat, Julio: Derecho Administrativo, T. 3 Vol 1, Acali, Mdeo. 1978

Rotondo Tornaría, Felipe: Manual de Derecho Administrativo, del Foro, Mdeo. 2000

Roxin, Klaus: Teoría del Tipo Penal, Tipos Abiertos, pag. 4, Depalma 1979.

Sagüés, Nestor Pedro: Acción de Amparo, Astrea, Bs. As. 1995

SÁNCHEZ MANUEL: Derecho Administrativo, Sustantivo y Procesal, Colex, Madrid 2000

Sayagués Laso, Enrique: Tratado de Derecho Administrativo, T.I, 6ta. F.C.U., Mdeo. 1991

SOTO KLOSS, EDUARDO: Derecho Administrativo, Editorial Jurídica, Santiago 1996

Villegas Basavilbaso, Benjamín: Derecho Administrativo, , Tipográfica Editora, Bs. As. 1951

Welsel; Hans: Derecho Penal Alemán, Santiago de Chile 1976

Por

PROF DR. RUBEN FLORES DAPKEVICIUS

PROF. DERECHO ADMINISTRATIVO Y CONSTITUCIONAL URUGUAY

EX ASESOR LETRADO EN LA PRESIDENCIA DE LA REPUBLICA

JEFE DE LA ASESORIA LETRADA DE OSE

MI MUY RESUMIDO CURRICULUM ES EL QUE SIGUE

NOMBRE: Ruben Rodolfo FLORES Dapkevicius

FECHA NACIMIENTO: 28 de julio de 1962 , en Montevideo Uruguay

* PROFESION: Doctor en Derecho y Ciencias Sociales

* PROFESOR DE DERECHO ADMINISTRATIVO UNIVERSIDAD DE LA REPUBLICA (UR.)

*PROFESOR DE DERECHO CONSTITUCIONAL UR

• PROFESOR DEL MASTER DE DERECHO ADMINISTRATIVO ECONOMICO DE LA UNIVERSIDAD DE MONTEVIDO
• Ex Asesor Letrado en la Presidencia de la República Oriental del Uruguay y Jefe de la Asesoría Letrada de las Obras Sanitarias del Estado (OSE), persona estatal que, esencialmente, industrializa y comercializa agua potable.-

LIBROS PUBLICADOS RESPECTO TEMAS DE LA MATERIA DE DERECHO PUBLICO

1. EL PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO, EDITORIAL NUEVA JURIDICA, MDEO. 1998
2. ANALISIS DE LA JURISPRUDENCIA SOBRE CONTRATACION ADMINISTRATIVA, MDEO. 1999,
3. ACCION DE AMPARO, NUEVA JURIDICA, MDEO. 1999
4. DECRETO 500/91, ( REGLA EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO COMUN Y DISCIPLINARIO) ANOTADO Y CONCORDADO, NUEVA JURIDICA MDEO. DEL 2000
5. PROCEDIMIENTO EXPROPIATORIO, Mdeo. 2000
6. MANUAL TEORICO PRACTICO DE CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA, INCLUYE EL TOCAF ANOTADO Y CONCORDADO, B de F, Buenos. Aires. 2003
7. DECRETO 500/91 ACTUALIZADO AMALIO FERNANDEZ, MDEO. 2003
8. DERECHO PENAL ADMINISTRATIVO: EL PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO, 2DA. EDICION AMPLIADA Y ACTUALIZADA, AMALIO FERNANDEZ, MDEO. 2004
9. AMPARO, HABEAS CORPUS Y HABEAS DATA, B DE F, BUENOS AIRES 2004
10. TOTAL NUEVE LIBROS
11. TAMBIEN, tengo publicados alrededor de cien artículos en mi país y en el exterior en revistas especializadas en derecho público o en Derecho en general
12. Participación en múltiples congresos sobre el Derecho, Informática, Negociaciones, Calidad Total, etc